§ 103. Договоръ мѣны1)

Инымъ экономическимъ характеромъ, чѣмъ купля-продажа, т.-е. обмѣнъ товара на деньги, отличается мѣна — обмѣнъ товара на товаръ. Купля-продажа имѣетъ строго дѣловой характеръ и яв­ляется наиболѣе важной и распространенной сдѣлкой въ граждан­скомъ оборотѣ; мѣна же есть явленіе болѣе или менѣе случайное и часто не имѣетъ строго дѣлового характера.

Поэтому, римская юриспруденція, въ періодъ своего высшаго раз­витія,— въ противоположность болѣе древнему ученію Сабиніан- цевъ—рѣзко отличала мѣну отъ купли-продажи. Одно соглашеніе о мѣнѣ не давало еще права на искъ, и мѣна имѣла характеръ безы­мяннаго договора\'—contractus innominatus²). Въ силу этого, только тотъ контрагентъ, который уже исполнилъ свое обязательство, могъ посредствомъ actio praescriptis verbis требовать предоставленія вымѣ- неннаго товара. Онъ имѣлъ также право потребовать путемъ condic­tio возвращенія переданнаго имъ предмета.

Такъ какъ, по современному праву, всѣ договоры снабжены исковою защитою, то эти положенія болѣе не примѣняются. Нынѣ можно непосредственно на основаніи договора мѣны предъявить искъ объ исполненіи. Если же самъ истецъ еще не исполнилъ своего обязательства или не предлагаетъ исполненія, то ему можетъ быть противопоставлена exceptio non adimpleti contractus.

На этомъ основаніи, требованіе о возвращеніи отданнаго въ обмѣнъ допускается лишь при тѣхъ же условіяхъ, при которыхъ можно отступиться и отъ купли-продажи³).

Далѣе, послѣдствіемъ измѣнившагося понятія о мѣнѣ является то, что, съ момента заключенія договора, каждая сторона несетъ рискъ въ отношеніи той вещи, которая ей была, обѣщана, и что ей съ того же момента принадлежитъ вся прибыль отъ этой вещи.

При мѣнѣ обѣ стороны пользуются правами и несутъ обязан­ности продавца. Это относится, главнымъ образомъ, къ эвикціи къ отвѣтственности за отсутствіе обѣщанныхъ качествъ и за недо­статки вещи⁵) и къ laesio enormis.

Уже римляне установили, что при мѣнѣ каждая сторона обя­зана предоставить своему контрагенту право собственности па предметъ договора⁶). Въ этомъ также заключалось отличіе мѣны отъ купли-продажи; нынѣ же этотъ принципъ примѣняется одинаково и къ куплѣ-продажѣ⁷)⁸).

II. Игра м пари.