<<
>>

Современное состояние правового регулирования корпоративных отношений за рубежом

В XX веке в основном завершился процесс формирования корпоративного законодательства за рубежом, которое практически выделяется в отдельную отрасль гражданского законодательства.

Далее приводится классификация организационно-правовых форм зарубежных корпораций, разработанная Я.М. Гритансом[16].

Основу корпоративного законодательства Франции составляют Закон о торговых товариществах от 27 июля 1965 г. (с изм. от 11.07.1985.) и Декрет о торговых товариществах 1967 г., являющийся частью Закона о торговых товариществах.[17]

Основными организационно-правовыми формами корпоративных отношений во Франции являются:

— полное товарищество (societe en nom collective);

— простое коммандитное товарищество (societe en commandite simple);

— общество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite limitee - SARL);

— акционерное общество (societe anonyme - SA) - обычное, не пользующееся общественными сбережениями и пользующееся общественными сбережениями;

— акционерно-коммандитное общество;

— акционерное общество упрощенного типа;

— общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу[18].

В целях регулирования отношений между юридически независимыми, но экономически взаимосвязанными юридическими лицами во французском акционерном законодательстве введено понятие «группа» (group), во многом аналогичное российскому понятию «группа лиц» (аналог российскому понятию «объединение лиц»).

В Германии в настоящее время действует Закон об акционерных обществах (Акционерный закон) от 6 сентября 1965 г. (с изм. в1985, 1988, 1990 гг.)[19] [20]. Также в 1980 г. в Германии (ФРГ) был принят Закон об обществах с ограниченной ответственностью .

Основными организационно-правовыми формами корпоративного бизнеса Германии являются:

— полное товарищество (offene Handelsgesellschaft) - не является юридическим лицом;

— коммандитное товарищество (Kommandit- gessellschaft);

— общество с ограниченной ответственностью (Gessllschaft mit beschrankter Haftung - GmbH);

— акционерное общество (Aktiengessellschaft - AG);

- коммандитное товарищество на акциях.

Внутренние отношения между собственниками и наемным

персоналом регулируются Кодексом наилучшей практики германского корпоративного управления 2000 г. В немецком акционерном законодательстве также введено понятие «concern» - аналог российского понятия «основное и дочернее общества».

В Великобритании корпоративное законодательство включает Закон о компаниях 2006 г. (ранее действовал Закон о компаниях 1985 г.); Закон о сделках с ценными бумагами участников компании 1985 г.; Закон о слиянии компаний 1985 г., Закон о торговых наименованиях 1985 г. и другие.

Основные организационно-правовые формы

корпоративных субъектов Великобритании[21]:

- партнерство с неограниченной ответственностью участников (general partnership) - аналог полного товарищества (в Великобритании не является юридическим лицом);

- партнерство с ограниченной ответственностью участников (limited partnership) - аналог коммандитного товарищества;

- частная компания с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (private company limited by shares) - при этом акционеры несут ответственность в пределах неоплаченной части акций; акции не могут быть предложены для продажи неограниченному кругу лиц;

- частная компания с ответственностью, ограниченной гарантией (private company limited by guarantee) - ответственность акционеров ограничена суммой, которую они согласны внести в активы компании в случае ее ликвидации;

- частная компания с неограниченной ответственностью (private unlimited company) - компания может иметь или не иметь акционерный (уставный) капитал, при этом ответственность акционеров не ограничена;

- компания открытого типа с ограниченной ответственностью (public limited company) - уставный капитал компании разделен на акции, которые могут быть выставлены на открытую продажу, а ответственность акционеров ограничивается суммой, не выплаченной по акциям, которыми они владеют (limited by shares), или суммой, которую они готовы внести в активы компании в случае ее ликвидации (limited by guarantee).

Тот факт, что компания публичная, отражается в ее свидетельстве о регистрации (certificate of incorporation) (ст. 4(2) Закона). Для таких компания ст. 763 Закона установлено требования о минимальном уставном капитале не менее £50 тыс.).

- компания общественного интереса (community interest company).

К данной категории относятся компании с

ответственностью, ограниченной стоимостью акций, не

имеющие акционерного (уставного) капитала, а также компании с ответственностью, ограниченной по гарантии, имеющие или не имеющие акционерный (уставный) капитал. Особенность этих компаний в том, что они направляют свою прибыль на общественно-полезные цели. Их статус подробно урегулирован в Законе о компаниях 2004 г. (аудит, расследования и компании общественного интереса) (Companies (Audit, Investigations and Community Enterprise) Act 2004).

Компании могут быть публичными и частными.

В публичных компаниях обязателен минимальный размер уставного капитала с указанием на то, что компания является публичной, передача акций в публичных компаниях является свободной, в частных компаниях только своим акционерам, а третьим лицам - только с согласия акционеров.

Создание и функционирование корпоративных организационно-правовых форм регламентируется законами штатов и Законом о партнерстве 1969 г. В основе законов о предпринимательских корпорациях большинства штатов США лежит примерный закон о предпринимательских корпорациях

1969 г. (с изм. 1984 г.), принятый Американской ассоциацией

22

юристов .

Основные организационно-правовые формы

корпоративного бизнеса в США:

— партнерство с неограниченной ответственностью участников (general partnership) - аналог полного товарищества (в США - не является юридическим лицом);

— партнерство с ограниченной ответственностью участников (limited partnership) - аналог коммандитного товарищества;

— компания с ограниченной ответственностью (limited liability company);

— корпорация - аналог акционерного общества - корпорации открытого типа, или публичные корпорации (publicly held corporation), и закрытого типа (close corporation).

Корпорации открытого типа включают: муниципальные корпорации, районные корпорации, «корпорации, учрежденные для общественных нужд».

В корпоративном законодательстве Великобритании и США под понятием «основное и дочернее общество» также используется термин «холдинг» (holding - в пер. с англ. «владеющий, держащий») [22] [23]. Правовое регулирование деятельности холдингов в странах Европы и США осуществляется в рамках действующих акционерных законодательств.

Корпоративное законодательство в странах Европы строится в рамках директив ЕС. В частности, Европейским сообществом был принят ряд директив, направленных на

создание унифицированных норм корпоративного законодательства государств - участников ЕС24 (см. Табл. 1.).

Таблица 1.

Характеристика директив ЕС в сфере регулирования корпоративных отношений

Директива ЕС Предмет регулирования
Первая директива ЕС от 9 марта 1968 г. №68/151 Унифицировала подходы к информации акционеров и общества, к контролю за образованием акционерных обществ и случаям признания их недействительными, а также к вопросам действительности обязательств, принятых органами акционерного общества.
Вторая директива ЕС от 13 декабря 1976 г. №76/91 Унифицирует законодательства об образовании акционерных обществ и изменении их уставного капитала
Третья директива ЕС от 9 октября 1978 г. №78/855 Регулирует вопросы слияния акционерных обществ.
Четвертая директива ЕС

от 25 июля 1978 г. №78/660

Регулирует порядок ведения и представления ежегодной отчетности акционерных обществ.
Шестая директива ЕС от 17 декабря 1982 г. №82/891 Регламентирует вопросы разделения акционерных обществ.
Седьмая директива ЕС от 13 июня 1983 г.
№83/349
Устанавливает порядок составления консолидированной отчетности акционерных обществ.
Восьмая директива ЕС от 10 апреля 1984 г. №84/253 Устанавливает квалификационные требования, предъявляемые к аудиторам (ревизорам) акционерных обществ.
Одиннадцатая директива ЕС от 21 декабря 1989 г. №89/666 Регулирует порядок опубликования документов и сведений в связи с созданием иностранными компаниями своих филиалов на территории государств - участников ЕС.
Двенадцатая директива ЕС

от 21 декабря 1989 г. №89/667

Регламентирует порядок введения во всех государствах - участниках ЕС обществ с ограниченной ответственностью с одним участником.
Директивы ЕС

от 5 марта 1979 г.

№79/279;

от 17 марта 1980 г. №80/390;

от 5 февраля 1980 г. №82/121

Устанавливают единые требования обращения ценных бумаг

В Японии корпоративное законодательство включает в себя Торговый кодекс 1899 г. (с последующими изменениями) и Закон о компаниях 1951 г.[24] и предусматривает две основные организационно-правовые формы корпоративных отношений[25]:

— компания с ограниченной ответственностью (limited liability corporation)

— акционерное общество (joint stock corporation).

В развитии корпоративного (особенно акционерного) законодательства зарубежных стран в последнее время проявляются тенденции, имеющие существенное значение.

1. Акционерное общество перестает трактоваться только как объединение нескольких лиц (в США признается возможность учреждения корпораций открытого типа одним лицом).

2. Перестает становиться правилом применение

принципа специальной правоспособности (неуказание предмета деятельности в уставе не влечет автоматического признания сделки недействительной, но порождает возможную

ответственность органов управления общества перед общим собранием за уклонение от основной деятельности корпорации (например, в США).

3. Формируются типовые подходы к формированию систем управления обществами:

— в США и Великобритании применяется двухзвенная система управления: общее собрание акционеров - совет директоров;

— в Германии используется трехзвенная структура: общее собрание акционеров - наблюдательный совет - правление;

— во Франции действует смешанная система, при которой по выбору участников может применяться как двухзвенная, так и трехзвенная структура управления.

При любой модели управления высшим органом управления акционерным обществом признается общее собрание акционеров, но сформировалась тенденция к ограничению его полномочий прямым указанием на вопросы, находящиеся в его компетенции, а компетенции наблюдательного совета и правления, напротив, расширяются.

4. В большинстве стран установлена обязательность оплаты части уставного капитала к моменту регистрации акционерного общества, как правило, 25%.

5. В акционерном законодательстве некоторых стран Западной Европы появились нормы социального характера. В Германии в уставе акционерного общества может быть предусмотрено избрание наблюдательного совета исключительно работниками предприятия, необязательно являющимися акционерами. Во Франции в акционерном обществе наряду с общим составляется и социальный баланс, предусматривающий отчет по средствам, выделяемым на социальное развитие трудовых коллективов.

Особенностью зарубежного корпоративного

законодательства является его высокая точность и детализированность, заключающаяся в многочисленных и подробных описаниях различных аспектов создания и деятельности корпораций, сложившаяся в результате многочисленных судебных прецедентов (что, естественно, к российскому законодательству применимо слабо).

Нельзя не сказать о распространении в международном корпоративном праве теории «мягкого» права (soft law - англ), и этот термин начал упоминаться в середине семидесятых годов XX века, в отличие от hard law (твердого права), применительно к международному публичному праву. Но исследования, начавшиеся в начале XXI в. в области «мягкого» права уже были связаны с прагматичным поиском новых способов управления в процессе европейской интеграции, что шло параллельно с переоценкой целей и способов регулирования

27

корпораций и корпоративного управления.

Наиболее удачно определение данного понятия было сформулировано Ф. Снайдером, который определил «мягкое» право как «правила, которые не являются юридически обязательными, но тем не менее могут порождать практический (правовой) эффект»[26] [27].

По мнению С.А. Чеховской, «можно обозначить следующие подходы к пониманию мягкого права:

1) мягкое право вообще не является правом;

2) о мягком праве говорят, когда имеют в виду все правила поведения, которые исходят не от государства (non-state based rules). В этом случае к мягкому праву относят и уставы юридических лиц, и lex mercatoria, и кодексы этики и т.д.;

3) мягкое право является также правом, но с новым механизмом создания и применения;

4) мягкое право находится между правом и неправом, т.е.

29

между правовыми и неправовыми социальными нормами» .

Ю.Б. Фогельсон тоже признает, что существуют «правовые нормы ... как юридически обязательные, исполнение которых обеспечивается государством, так и другие нормы, исполнение которых обеспечивается другими механизмами. Например, Лиссабонский договор об образовании Евросоюза предусматривает, что члены ЕС передают часть своего суверенитета европейской бюрократии. В другой части суверенитет полностью сохраняется за странами-членами. При этом в Лиссабонском соглашении есть статья, которая позволяет и в этой части принимать разного рода рекомендации, резолюции и стандарты, и европейская бюрократия активно этим пользуется, навязывая свои стандарты даже в тех сферах, которые являются зоной ответственности государств ЕС. После чего всех просят прислать отчет о выполнении, и хотя это тоже «необязательно», большинство стран такие отчеты присылают. А если кто-то стандарты не выполняет, его просят объяснить, по какой причине это происходит. По-английски такой способ давления называется «namingand shaming». В Евросоюзе это именуется Open method of ^ordination (открытый метод координации), с помощью которого членов ЕС фактически заставляют выполнять юридически необязательные нормы»[28] [29].

Можно сделать вывод о том, что «мягкое» право по нормативному составу представляет собой совокупность, состоящую из двух видов норм: договорных и норм, которые содержатся в актах рекомендательного характера. Качественной характеристикой договорных норм является то, что, несмотря на свой правовой характер, такие нормы не порождают четких прав и обязанностей для государств. Нормы резолюций характеризуются тем, что не имеют юридически обязательной силы. Нормы «мягкого» права содержатся в письменных источниках и являются результатом нормотворческой деятельности государств[30].

Анализ зарубежной доктрины, таким образом, показывает, что при наличии особенностей и традиций правового регулирования во всех правовых системах корпоративные отношения регулируются весьма неоднотипно.

1.1.3.

<< | >>
Источник: Е.А. Дорожинская. Корпоративное право: курс лекций / Е.А. Дорожинская; Новосибирск: Изд-во СибАГС,2016.— 264 с.. 2016

Еще по теме Современное состояние правового регулирования корпоративных отношений за рубежом:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -