§3. Международно-правовые основы сотрудничества государств по защите жертв незаконного оборота человеческих органов

Отдельной проблемой международно-правового регулирования в рассматриваемой сфере является обеспечение защиты жертв незаконного оборота человеческих органов. Международное право исходит из принципа уважения прав человека и декларирует равенство людей в принадлежащих им правах, независимо ни от каких факторов, в том числе характера или степени их уязвимости^[248].

В ходе Саммита ООН по устойчивому развитию, состоявшегося 25-27 сентября 2015 г. в Нью-Йорке, Генеральной Ассамблеей ООН была принята резолюция «Преобразование нашего мира: Повестка дня в области устойчивого развития на период до 2030 года». В резолюции отмечается: «Нам видится мир, в котором обеспечиваются всеобщее уважение к правам человека и человеческому достоинству, верховенство права, справедливость, равенство и недискриминация, уважение к расовому, этническому и культурному разнообразию; мир равных возможностей, позволяющий в полной мере раскрыть человеческий потенциал и способствующий всеобщему процветанию»^[249].

Такая новая форма транснациональной преступности, как незаконный оборот человеческих органов, представляет угрозу основополагающим принципам в области прав человека. Нормы международного права в области прав человека и подходы, основанные на соблюдении прав человека, требуют полного отказа от всех форм коммерциализации пересадки органов.

Незаконный оборот человеческих органов приводит к тому, что активно развивается нелегальный рынок органов, сопряженный с добровольным согласием доноров, которые продают свои органы, пытаясь таким образом заработать, так и с преступлениями, целью которых является насильственное изъятие человеческих органов. При этом данное преступление связано с транснациональной организованной преступностью, которая извлекает выгоду из уязвимого положения доноров и возникает в связи с дефицитом и высоким спросом на донорские органы.

Чаще всего жертвами незаконного оборота человеческими органами становятся люди из стран Восточной Европы, Южной Америки и Азии. Обещая заплатить большие суммы денег, бедных людей обманом убеждают продать свои органы. При этом обещанные суммы очень редко выплачиваются в полном объеме. Многим из них не предоставляют информацию о последствиях операции по трансплантации. В качестве форм принуждения используются долговая кабала и вымогательство. Жертвы претерпевают физический и психологический ущерб и подвергаются социальной изоляции, так как им не обеспечивается адекватная послеоперационная медицинская помощь.

Бедность, безработица и отсутствие социально-экономических возможностей являются факторами, которые делают людей уязвимыми для незаконного оборота человеческих органов. Так во «Всемирном докладе Софи Кузенс»^[250] представлены рассказы людей из Непала, пострадавших от землетрясения. В результате стихийного бедствия они потеряли свои дома, остались без средств к существованию и были вынуждены продавать свои органы, особенно почки.

Большой резонанс вызвал случай Netcare (Южная Африка). Сообщается, что за период с 2001 по 2003 г.г. в больнице одной из африканских стран было проведено около 100 незаконных операций по пересадке почек; большинство реципиентов происходили из стран Ближнего Востока. Источником органов стали люди из стран Восточной Европы и Южной Америки. В результате проведенных расследований, было обнаружено существование международного синдиката по противозаконной торговле органами и был выведен на всеобщее обозрение функционирующий продолжительное время и процветающий бизнес по организации трансплантационного туризма^[251].

В Боснии и Герцеговине ряд врачей совместно с лицами из Чешской Республики, причастными к организации незаконного оборота, предположительно занимались незаконным извлечением органов. Аналогичные происшествия происходили в этом регионе и в прошлом^[252]. Сообщения о других случаях поступили из Болгарии, где полиция арестовала трех человек за незаконную торговлю почками для пересадки пациентам в соседней Турции.

Приведем конкретные случаи с участием жертв незаконного оборота человеческих органов. Так, Фонд почести, молдавская неправительственная организация, зарегистрировал 31 жертву, которая продала почку^[254]. В рамках более широких исследований, по оценкам Шепера-Хьюза, - более 300 жертв^[255]. В случае Института имени А. Шалимова в Украине, местные неправительственные организации показывают, что было 38 жертв, из которых, по меньшей мере, 25 были украинцами^[256], а другие из Молдовы, России, Белоруссии и Узбекистана^[257].

Особую обеспокоенность в обществе вызывает незаконный оборот человеческих органов в условиях вооруженных конфликтов. Такие преступления были совершены во времена Косовской войны 1998-1999 гг., когда там просто «процветала» торговля человеческими органами^[258]. Эти преступления касались также и граждан Сербии, цыган и нелояльных к властям Косово албанцев, являвшихся жертвами той войны^[259].

Вооруженный конфликт на территории Сирии привел к росту бедности среди отчаявшегося населения. Люди, бежавшие от войны, создали огромное предложение человеческих органов, прежде всего почек. Это предложение используют международные преступные группировки, торгующие человеческими органами. По данным Отдела судебной медицины университета Дамаска с 2011 по 2014 годы в приграничных районах страны было проведено около 20 тысяч операций по изъятию человеческих органов. Значительная часть людей, продавших свои органы, умирает во время или после операции из-за отсутствия квалифицированной медицинской помощи. В период с 2011 по 2014 годы в сирийские суды поступило около 20 заявлений от родственников людей, умерших в результате продажи своих органов^[260].

По оценкам Хуссейна Нофаля (Dr. Hussein Nofal) - врача при Университете Дамаска, возглавляющего кафедру судебной медицины, - на всём протяжении конфликта в Сирии были изъяты человеческие органы, по меньшей мере, 18 000

сирийцев^[261].

Периодически в СМИ появляются сведения о случаях незаконного оборота человеческих органов во время вооруженного конфликта на востоке Украины. По данным ОБСЕ на территории Украины были обнаружены тела без внутренних органов^[262].

С.А. Грицаев полагает, что такие деяния являются уже не просто общеуголовными преступлениями, а военными преступлениями и/или преступлениями против человечности, причем с явно выраженными элементами «этнических чисток»^[263].

Миграционная ситуация в странах Европы способствует возникновению угрозы для беженцев, которые могут стать жертвами организованных преступных группировок, занимающихся незаконным оборотом человеческих органов. Существует все больше доказательств того, что суданские мигранты, направляющиеся в Европу с помощью контрабандистов, являются целевой группой для извлечения органов в Египте. Контрабандисты задерживают их в Каире и требуют большие суммы денег за проезд и другие расходы. Жертв часто обманом вынуждают дать согласие на продажу своих органов, или же они не знают, что в качестве расплаты за предполагаемый долг им придется подвергнуться удалению органов. В 2011 году об ухудшении состояния здоровья и негативных социальных, экономических и психологических последствиях после перенесенной операции сообщили 57 таких жертв, в том числе пятеро детей^[264].

В 2014 году контрабандист Нуредин Атта, переправляющий беженцев из Африки в Европу, был арестован итальянскими правоохранителями. Сотрудничать с властями преступник согласился только после того, как ему обеспечили программу по защите свидетелей. Благодаря информации, полученной от контрабандиста, правоохранителям удалось определить масштабную сеть международной торговли людьми. Нуредин Атта отметил, что мигранты, неспособные оплатить «услуги» контрабандистов, передавались в руки египтян, которые в последствие убивали их, извлекали человеческие органы и продавали их общей стоимостью 15 тысяч долларов. Также отмечается, что контрабандисты продавали тела погибших в море мигрантов.

В 2018 году более 80 мигрантов погибли у берегов Туниса, что стало одним из самых крупных инцидентов в истории страны. Организаторы незаконной миграции, которые, как правило, связаны с торговлей людьми и незаконном оборотом человеческих органов, все чаще используют Тунис как площадку для отправки желающих в Европу^[266].

Также существуют сведения об изъятиях государствами человеческих органов у лиц, которые были казнены или подвергаются казни. Обвинения в такой практике выдвигаются в отношении ряда стран, в том числе в Восточной Азии, откуда были получены убедительные и заслуживающие доверия доказательства^[267].

В 2010 году директор Комитета пожертвования органов Китая Хуан Цзефу, заявил, что более 90% органов, используемых в трансплантации, были изъяты у казнённых заключённых в Китае^[268].

Таким образом, первостепенной обязанностью государств является защита жертв в сфере незаконного оборота человеческих органов.

Важным международным документом, закрепившим правовое положение личности в обществе и во взаимоотношениях с государством, является Всеобщая декларация прав человека от 10.12.1948 г. В соответствии со ст. 3 «каждый человек имеет право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность»^[269].

Защита и помощь жертвам преступлений являются приоритетным направлением в работе Совета Европы. В разделе I ЕКПЧ^[270] закреплены основополагающие права и свободы человека. Во II разделе Конвенции содержатся положения о Европейском Суде и его структуре. Основанный в 1959 году Европейский Суд сегодня является своеобразным правовым и социально-культурным феноменом, выступая для многих олицетворением своеобразной высшей степени справедливого судебного разбирательства, особенно присущей многим государствам, подвергшимся общественнополитической трансформации в конце 80-х начале 90-х годов, объективной слабости внутригосударственного судопроизводства, но и, тем не менее, высокому авторитету судебного разбирательства, как оптимальной формы восстановления справедливости и нарушенных прав человека^[271].

Г лавной целью создания и функционирования Европейского Суда является обеспечение соблюдения прав и свобод людей и организаций, закрепленных в Конвенции. Благодаря Европейскому Суду ЕКПЧ является «живым инструментом». Европейский Суд, рассматривая различные дела, конкретизирует, уточняет, а в чем-то и расширяет нормативное содержание защищаемых Конвенцией прав человека. Примером таких решений являются дела в области трансплантологии и донорства: Постановление по первому делу «Петрова против Латвийской Республики» (Petrova) жалоба № 4605/05 было вынесено в июне 2014 года^[272] и Постановление по второму делу «Элберте против Латвийской Республики» (Elberte) жалоба № 61243/08 было вынесено в январе 2015 года^[273]. (об этом упоминалось в предыдущей главе).

Необходимо отметить, что в ст. 20 Конституции Российской Федерации в соответствии со ст. 2 ЕКПЧ провозглашается известный принцип «каждый имеет право на жизнь»^[274]. В соответствии со ст. 3 ЕКПЧ в ст. 21 Конституции РФ утверждается, что «никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию»^[275].

Резолюцией 2200А (XXI) ГА ООН от 16.12.1966 г. был принят Международный пакт о гражданских и политических правах. В ст. 6 закреплено, что «право на жизнь есть неотъемлемое право каждого человека. Это право охраняется законом. Никто не может быть произвольно лишен жизни». Также «никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным или унижающему его достоинство обращению или наказанию. В частности, ни одно лицо не должно без его свободного согласия подвергаться медицинским или научным опытам (ст.7)»^[276].

Мы согласны с Г.Р. Галеевой, что содержание данного положения «можно было бы расширить и предусмотреть в нем (помимо проведения научных и

медицинских опытов) изъятие и трансплантацию органов человеческого тела»^[277].

Важнейшим этапом государств в сфере защиты жертв преступлений явилась принятая ГА ООН Декларация основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотреблений властью от 29.11.1985 г., которая рекомендует «принятие мер в интересах жертв преступлений на международном, региональном и национальном уровнях для улучшения доступа к правосудию и обеспечения справедливого обращения, восстановления в правах, компенсации и помощи»^[278]. В пунктах 14-17 приложения излагаются права жертв на медицинскую, социальную и психологическую помощь, медицинские и социальные услуги, и другое надлежащее содействие. Данная Декларация впервые на международном уровне сформулировала определение «жертва преступления» и закрепила основы ее процессуального статуса.

В ст. 18 закреплен термин «жертвы», под которым «понимаются лица, которым индивидуально или коллективно был причинен вред, включая телесные повреждения или моральный ущерб, эмоциональные страдания, материальный ущерб или существенное ущемление их основных прав в результате действия или бездействия, еще не представляющего собой нарушения национальных уголовных законов, но являющегося нарушением международно-признанных норм, касающихся прав человека»^[279].

Декларация стала первым международно-правовым актом, которая была полностью посвящена вопросам правового регулирования положения лица - жертвы преступления.

В целях осуществления деятельности по защите прав потерпевших от преступления 28.09.1977 г. Совет Европы принял Резолюцию Комитета Министров № (77) 27 от 28.09.1977 г. «О компенсации потерпевшим от преступлений»^[280]. Важным правовым документом в этой области также является Европейская Конвенция № 116 от 24.11.1983 г. «О выплате компенсации жертвам тяжких преступлений»^[281], которая впоследствии была дополнена рядом рекомендаций. В частности, Рекомендация Комитета министров Совета Европы (85)11 от 28.06.1985 г. относительно положения потерпевшего в рамках уголовного права и уголовного процесса; Рекомендация (87) 21 от 17.09.1987 г. «О помощи жертвам и предотвращение виктимизации»; Рекомендация Комитета Министров (2006)8 от 14.06.2006 г. «О помощи жертвам преступлений».

Кроме того, положение жертв также рассматривалось в ряде специализированных конвенций, включая Конвенцию Совета Европы о предупреждении терроризма и Конвенцию 2005 г., а также Конвенцию Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и надругательств сексуального характера от 25.10.2007 г.

Так, п. (e) ст. 4 Конвенции 2005 г. определяет жертву как любое физическое лицо, которое подвергается торговле людьми в соответствии с определением «торговля людьми» данной Конвенции^[282]. Конвенция 2005 г. является единственным обязательным международно-правовым актом, в котором дается определение жертвы торговли людьми.

Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. содержит положения о помощи и защите потерпевших от преступлений. Конвенция обязывает государства-участников «принять, в пределах своих возможностей, надлежащие меры для предоставления помощи и защиты потерпевшим от преступлений, охватываемых настоящей Конвенцией, особенно в случаях угрозы местью или запугивания» (п. 1 ст.25)^[283]. Также, в соответствии с п. 2 ст.25 Конвенции каждое государство-участник устанавливает «надлежащие процедуры для обеспечения доступа к компенсации и возмещению ущерба, потерпевшим от преступлений, охватываемых настоящей Конвенцией»^[284]. Статья 24 данной Конвенции предписывает государствам-участникам обеспечивать такую защиту всем жертвам, которые являются также свидетелями.

В Палермском протоколе также содержатся нормы к принятию конкретных мер государствами-участниками по защите жертв (ст. 6-8). Пункт 1 статьи 6 Палермского протокола содержит требование «о принятии мер для защиты личной жизни и личности жертв торговли людьми, в том числе путем обеспечения конфиденциального характера производства, насколько это возможно, согласно внутреннему законодательству»^[285]. Но данный Протокол не устанавливает конкретное требование или процедуру, посредством которых может быть установлен статус жертв.

В п. 4 ст. 6 Палермского протокола содержится положение о том, что государствам при рассмотрении мер предоставления помощи и защиты жертвам торговли людьми необходимо учитывать особые потребности жертв детей.

21 октября 2005 года на 33-ей сессии Генеральной конференции ЮНЕСКО была принята Всеобщая декларация о биоэтике и правах человека. Статья 3 декларации предусматривает, что «должно обеспечиваться полное уважение человеческого достоинства, прав человека и основных свобод» ^[286]. Согласно ст. 8 «в процессе применения и развития научных знаний, медицинской практики и связанных с ними технологий следует учитывать уязвимость человека, следует обеспечивать защиту особо уязвимых лиц и групп и уважать их личную неприкосновенность»^[287].

Данная декларация носит рекомендательный характер и не является обязательной для исполнения с точки зрения международного права. Но принятие государствами-участниками данного документа наделяет декларацию моральным авторитетом и порождает моральные обязательства.

В целях гармонизации законодательства государств-участников СНГ был принят Модельный закон «Об оказании помощи жертвам торговли людьми» от 03.04.2008 г. Данный документ содержит определение «жертва торговли людьми - физическое лицо, пострадавшее от торговли людьми, в том числе вовлеченное в торговлю людьми или удерживаемое в подневольном состоянии, независимо от его процессуального статуса, а также наличия или отсутствия его согласия на предложение, вербовку, перевозку, передачу, продажу, эксплуатацию или иные действия, связанные с торговлей людьми»^[288]. Данный акт может учитываться при разработке национального законодательства, регулирующего вопросы торговли людьми.

Несмотря на то, что данный акт принят по инициативе и при активном участии Российской Федерации, в законодательстве России практически отсутствуют нормы, закрепляющие права жертв торговли людьми, в том числе и жертв незаконного оборота человеческими органами.

Директива 2011/36/ЕС Европейского парламента и совета от 05.04.2011 г. «О предупреждении и противодействию торговли людьми и защите ее жертв»^[289] определяет права жертв на получение помощи и поддержки, а также защиту в ходе уголовного расследования и производства. Также данная Директива содержит положения в отношении детей-жертв торговли людьми. Директива распространяет свое действие не только на торговлю людьми, но и на торговлю людьми с целью извлечения органов.

В Резолюции Комиссии по предупреждению преступности и уголовному правосудию 25/1 от 27.05.2016 г. ^[290] отмечается необходимость защиты живых доноров и предупреждении их эксплуатации со стороны торговцев органами человека. В данной резолюции также подчеркивается важность уважения и защиты прав жертв торговли людьми с целью изъятия органов и оказания им помощи в соответствующих случаях.

Таким образом, указанные международно-правовые акты, резолюции и рекомендации направлены на предотвращение и борьбу с торговлей людьми, в том числе с целью извлечения органов, на защиту жертв такой торговли и оказание им помощи и на содействие развитию сотрудничества между государствами-членами в деле осуществления этих целей.

Как свидетельствует практика, в некоторых странах приняты законы в сфере правового регулирования жертв от преступлений. В США принят публичный закон 106-386 о защите жертв торговли людьми (известный больше, как Акт о защите жертв торговли людьми), который предусматривает проведение мониторинга положения дел с торговлей людьми в мире. Следует особо отметить комплексный характер данного закона, который регулирует все эти проблемы. Закон о противодействии торговли людьми и оказании помощи жертвам принят также в Республике Таджикистан^[291].

В Резолюции 59/156 от 20.12.2004 г. ГА ООН выразила сожаление о том, что «незаконный оборот органов человека, где бы он ни совершался, представляет собой серьезное нарушение прав человека, включая право на физическую неприкосновенность, жертв такого оборота»^[292].

Важнейшим аспектом Конвенции 2015 г. является защита жертв, так как жертвы незаконного оборота человеческими органами находятся в уязвимом положении.

В Пояснительном докладе^[293] к данной Конвенции участники переговоров пришли к выводу о том, что необходимо предусмотреть защиту таких жертв, а также обеспечить, чтобы жертвы преступлений, установленные в соответствии с Конвенцией, имели доступ к информации, относящейся к их делу, защите их здоровья и других прав. При условии соблюдения внутреннего законодательства государств, им должна быть предоставлена возможность быть заслушанными, а также представить доказательства.

Термин «жертва» в данной Конвенции не определен, поскольку участники переговоров решили, что определение того, кто может квалифицироваться как жертва торговли человеческими органами, лучше оставить на усмотрение государств в соответствии с их внутренним законодательством.

Конвенция 2015 г. призывает государства принимать превентивные меры и защищать жертв торговли человеческими органами.

В частности, положения ст. 18 Конвенции включают меры по защите жертв и компенсации им, а также оказанию помощи потерпевшим в их физической, психологической и социальной реабилитации.

Пункт 3 ст. 18 устанавливает право жертв на компенсацию: в виде материального ущерба, например, стоимость медицинского лечения, а также морального вреда (физические и нравственные страдания). Для целей настоящей статьи право жертв на компенсацию состоит в требовании к лицам, совершившим незаконный оборот, — это торговцы, которые несут бремя компенсации жертвам. Если в производстве по уголовному делу уголовные суды не уполномочены определять гражданскую ответственность в отношении потерпевших, жертвы должны иметь возможность представлять свои претензии в гражданские суды, обладающие юрисдикцией в этом вопросе, и полномочия на возмещение ущерба с процентами.

Конвенция 2015 г. в ст. 19 «Положение потерпевших в уголовном судопроизводстве» призывает принять меры по защите прав и интересов потерпевших на всех стадиях, как в ходе уголовного расследования, так и в ходе судебного разбирательства. Судебные и административные процедуры зачастую очень сложны, и поэтому жертвам необходима помощь юрисконсультов, чтобы они могли должным образом отстаивать свои права. Данное положение не предоставляет жертвам автоматического права на юридическую помощь. Условия предоставления такой помощи должны определяться каждым государством, то есть, когда жертва получает статус участника уголовного процесса.

Статья 20 Конвенции 2015 г. «Защита свидетелей» основывается на п. 1 ст. 24 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. Пункт 1 ст. 20 обязывает государства обеспечивать эффективную защиту свидетелей, участвующих в уголовном производстве. При необходимости защита должна быть распространена на родственников и других близких им лиц. Пункт 2 ст. 20 предусматривает также защиту потерпевших, поскольку они являются свидетелями таким же образом, как указано в п. 1 ст. 20 данной Конвенции.

Необходимо отметить, что многие потерпевшие, которые пострадали от незаконного оборота человеческих органов, никогда не смогут получить возможность реализовать свое юридическое право на судебную защиту, так как существует проблема идентификации жертв такого незаконного оборота. Однако, в случае выявления жертв такого преступления, существуют препятствия к средствам правовой защиты. Например, многие из жертв, выезжавших для выполнения операции по трансплантации в другую страну, не могут быть идентифицированы, пока не вернутся на родину, что делает чрезвычайно затруднительным обеспечение получения компенсации от страны, в которой они подверглись незаконному изъятию человеческих органов. Жертвы данного преступления, как правило, плохо образованы в силу их нищеты. Поэтому, для того чтобы жертвы незаконного оборота человеческих органов имели возможность воспользоваться правом на средства судебной защиты, помимо налаживания трансграничного сотрудничества в ведении судебных процессов, важной мерой будет являться обеспечение доступа к информации и правовой помощи.

Жертвы незаконного оборота человеческих органов могут быть привлечены к уголовной ответственности за преступления, связанные с подделкой документов, мошенничеством, нарушением миграционного законодательства. Необходимо отметить, что потерпевшие в силу своей уязвимости были вынуждены совершить данные преступные деяния. В связи с этим, полагаем, что их не следует привлекать к уголовной ответственности.

Важным аспектом большинства упомянутых выше случаев, связанных жертвами незаконного оборота человеческих органов является небольшое количество официальной информации. Г лавным источником сведений являются в значительной степени журналистские расследования СМИ, что затрудняет проведение более детального анализа данных проблем.

Анализ положений универсальных и региональных международноправовых актов в сфере противодействия незаконному обороту человеческих органов показывает, что нормы о защите прав жертв данного преступления носят преимущественно диспозитивный характер, и государства вправе самостоятельно определять особенности их имплементации на внутригосударственном уровне.

Эффективная борьба с незаконным оборотом человеческих органов возможна только на основе тесного сотрудничества государств в рамках выработанных правовых и организационных механизмов, как на универсальном, так и на региональном уровнях. Защита жертв незаконного оборота человеческими органами также требует сотрудничества между международными правительственными и неправительственными организациями, судебными и правоохранительными органами, органами иммиграционного контроля, органами здравоохранения и другими организациями, предоставляющими поддержку жертвам. В отношении жертв незаконного оборота человеческих органов государства должны обеспечить доступ к правосудию, юридической и социальной помощи, а также медицинскому обеспечению с тем, чтобы жертвы от данных преступлений смогли восстановить свои нарушенные права и быть защищенными. Поэтому первой и главной обязанностью государств должна являться работа по обеспечению оперативной и точной идентификации жертв незаконного оборота человеческих органов.

С целью выявления новых угроз благополучию беженцев необходим мониторинг миграционной ситуации в государствах Совета Европы, так как они в первую очередь могут стать жертвами организованных преступных группировок, занимающихся незаконным оборотом человеческих органов.

Таким образом, всем государствам необходимо направить все усилия на предупреждение незаконного оборота человеческих органов, с целью защиты прав человека и обеспечить комплексную защиту таких жертв от данных деяний, как дополнение к усилиям в противодействии незаконного оборота человеческих органов.