<<
>>

§1. Квалификация деяний в качестве незаконного оборота человеческих органов по международному и национальному праву: сравнительно-правовой анализ

В настоящее время незаконный оборот человеческих органов является серьезной международной проблемой, который в первую очередь является нарушением прав человека.

Об актуальности проблем в данной области свидетельствуют данные статистики Всемирной организации здравоохранения (далее - ВОЗ).

По оценкам ВОЗ, 5-10% всех пересадок почек, проводимых ежегодно во всем мире, связаны с незаконно приобретенными органами[33]. Утверждается, что незаконный оборот человеческих органов приносит от 600 миллионов долларов до 1,2 миллиарда долларов в год незаконной прибыли[34].

Незаконный оборот человеческих органов имеет место во всем мире, особенно в странах Азии, Мексике и других странах Латинской Америки, Египте, Пакистане, Индии. В данные страны в поисках органов для операции по трансплантации нередко приезжают обеспеченные люди из Канады, США, стран Западной Европы, Австралии и стран Персидского залива, таких как Саудовская Аравия, Кувейт и Объединенные Арабские Эмираты.

Периодически в СМИ появляются сведения о совершении преступлений в сфере незаконного оборота человеческих органов.

В 2015 году впервые органами внутренних дел Республики Казахстан, зарегистрировано преступление купли-продажи человеческих органов в Астане. В ходе расследования было установлено, что стороны договорились о куплепродаже почки для трансплантации на сумму 15 тыс. долларов США. В 2016 году покупатель осужден к 1 году и 6 месяцев условно[35].

В 2016 году в Индии пятерым врачам было предъявлено обвинение в торговле человеческими органами. Они изымали человеческие органы у беднейших слоев населения, а потом пересаживали их богатым пациентам[36]. В 2018 году в Египте была задержана группировка врачей и посредников, которая занималась куплей-продажей человеческих органов. Продаже своих органов были подвержены наименее защищенные слои населения.

За почку им предлагалось около 1,4 тысячи долларов[37]. В марте 2018 года по данным службы государственной безопасности Азербайджана был задержан гражданин данной республики, который совместно с другими гражданами из других стран занимался торговлей человеческими органами на территории Азербайджана[38].

Незаконный оборот человеческих органов - преступление транснационального характера, то есть совершается на территории не менее двух суверенных государств. В ходе работы XIII Конгресса Организации Объединенных Наций (далее - ООН) по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в апреле 2015 г.[39] все транснациональные преступления были разделены на 17 групп. Одним из них значится «торговля человеческими органами».

Запрет всех форм коммерциализации человеческих органов, сформулирован в международно-правовых и рекомендательных актах.

В ст. 21 Конвенции Совета Европы о защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины: Конвенция о правах человека и биомедицине от 04.04.1997 г[40]. (далее - Конвенция Овьедо) закреплен основополагающий правовой принцип, согласно которому человеческий организм и его части не должны, как таковые, приводить к финансовой выгоде.

Конкретные положения Дополнительного протокола к Конвенции о правах человека и биомедицине относительно трансплантации органов и тканей человека от 24.01.2002 г. (далее - Дополнительный протокол к Конвенции Овъедо) касаются изъятия органов у живых и скончавшихся лиц, использования изъятых органов, запрета на финансовое вознаграждение, конфиденциальности, а также санкций и компенсаций[41].

Также в Конвенции Совета Европы против торговли человеческими органами от 25.03.2015 г.[42] (далее - Конвенция 2015 г.) установлено, что человеческое тело и его органы как таковые не должны быть источником финансовых доходов.

Генеральная Ассамблея ООН в Резолюции от 20.12.2004 г. 59/156 «Предупреждение незаконного оборота органов человека, борьба с ним и наказание за него» (далее - резолюция ГА ООН 59/156 от 2004 г.), выразила сожаление по поводу коммерциализации человеческого тела и настоятельно призвала «принимать необходимые меры для предупреждения незаконного изъятия и оборота органов человека, борьбы с такой деятельностью и наказания за нее»[43].

В Стамбульской декларации о трансплантационном туризме и торговле органами от 02.05.2008 г. (далее - Стамбульская декларация) устанавливаются основные принципы и предложения по воспрепятствованию коммерциализации человеческих органов. В соответствии с принципом 6 «Торговля органами и трансплантационный туризм попирают принципы справедливости, равенства и уважения к человеческому достоинству и должны быть запрещены»[44].

В соответствии со ст. 3 Хартии основных прав Европейского Союза от 07.12.2000 г. должен быть обеспечен «запрет на превращение человеческого тела и его частей, как таковых, в источник прибыли»[45].

На Саммите по вопросам торговли органами и трансплантационного туризма, который был организован Папской академией наук Ватикана, для повышения уровня информированности о торговле органами и торговле людьми в целях изъятия органов, в 2017 году было принято Заявление о торговле органами и трансплантационном туризме, в котором была осуждена торговля человеческими органами[46].

При всей актуальности проблем в сфере противодействия незаконному обороту человеческих органов их нельзя признать решенными в контексте регулирования нормами международного права. В частности, отсутствует международно-согласованное определение в отношении понятия «незаконный оборот человеческих органов».

В международно-правовых документах, а также актах рекомендательного характера, регламентирующих вопросы в сфере противодействия незаконному обороту человеческих органов, закрепление получило лишь понятие «торговля органами человека».

В п. 4 ст. 2 Рекомендации Комитета министров Совета Европы (2004) 7 «О торговле человеческими органами» от 19.05.2004 г. к понятию «торговля органами и тканями» относится:

- перемещение лица к месту извлечения органов и тканей без его согласия;

- перемещение лица к месту извлечения органов и тканей с его согласия, но

с нарушением требований законодательства или иных норм;

- пересадка удаленных органов и тканей, связанная с их перевозкой и не связанная, с нарушением законодательства и иных норм либо с нарушением международных правил[47].

Стамбульская декларация определяет «торговлю органами» как «наем, вербовка, транспортировка и перемещение живых и умерших людей, или их органов, их укрывательство и подделка документов, с применением угроз, силы, служебного положения или других форм принуждения, похищения, мошенничества и обмана; с передачей или получением третьей стороной оплаты или других выгод, для приобретения контроля над потенциальным донором, для использования в целях получения органов для трансплантации»[48].

Данное понятие несовершенно и требует конкретизации, так как состоит из альтернативных, абстрактных формулировок.

В Конвенции 2015 г.[49] термин «торговля человеческими органами» раскрывается через перечень деяний. В соответствии со ст. 2 данной Конвенции торговля человеческими органами означает любую незаконную деятельность в отношении органов человека. В п. 1 ст. 4 и ст. 5, 7, 8, 9 главы 2 «Материальное уголовное право» перечисляются различные преступные деяния, которые представляют собой торговлю человеческими органами:

1. незаконное извлечение человеческих органов;

2. использование незаконно изъятых органов в целях имплантации или в других целях;

3. незаконное навязывание услуг, вербовка, предложение или требование неправомерных преимуществ;

4. препарирование, консервация, хранение, транспортировка, передача, получение, импорт и экспорт незаконно изъятых человеческих органов;

5. пособничество, подстрекательство и покушение.

В Конвенции 2015 г. содержится определение «человеческий орган», под которым понимают «обособленную часть человеческого тела, образованную разнородными тканями, которые образуют его строение, являются

васкуляризированными[50] и способными развивать физиологические функции со значительным уровнем автономии. Часть органа также рассматривается в качестве органа, если ее функции будут использоваться с той же целью, что и цельный орган в человеческом организме, поддерживая требования

анатомического образования и васкуляризации»[51].

Необходимо отметить, что данное понятие было принято в соответствии с международно-признанным определением Европейского Союза в п. «h» ст. 3 Директивы Европейского парламента и Совета ЕС 2010/45/ЕС от 07.07.2010 г. «О стандартах качества и безопасности человеческих органов, предназначенных для трансплантации», в которой «орган» означает «часть организма человека, образованную из различных тканей, имеющую свою собственную структуру, систему кровообращения и обладающую способностью выполнять свои физиологические функции со значительным уровнем независимости от иных органов. Часть органа рассматривается как самостоятельный орган, если ее функции могут быть использованы с той же целью, что и сам орган человека целиком, при условии сохранения ее требований об автономности ее структуры и системы кровообращения»[52].

Определение «человеческий орган», используемое в Конвенции 2015 г., взято за основу в настоящем диссертационном исследовании.

В национальном законодательстве понятие «незаконный оборот человеческих органов» не используется.

На национальном уровне вопросы ответственности за совершение деяний, составляющих незаконный оборот человеческих органов, регламентируются уголовным законодательством. В Уголовных кодексах стран по-разному криминализирован данный вид преступления.

Уголовным кодексом Российской Федерации (далее - УК РФ) предусмотрены следующие составы преступлений, связанные с запретами использования человеческих органов в преступных целях: п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ «Убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего»; п. «ж» ч. 2 ст. 111 УК РФ «Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью в целях использования органов или тканей потерпевшего»; ст. 120 УК РФ «Принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации».

Норма, закрепленная в пункте «ж» ч. 2 ст. 1271 УК РФ, устанавливает уголовную ответственность за торговлю людьми «в целях изъятия у потерпевшего органов и тканей человека»[53].

В связи с этим объективная сторона состава преступления представлена деянием в форме принуждения, совершаемого указанными в законе способами. В уголовном законодательстве Российской Федерации не указаны другие элементы, связанные с оборотом человеческих органов, такие как, незаконное изъятие, передача, хранение, транспортировка и др.

В соответствии с Уголовным кодексом Украины[54] ответственность наступает: за нарушение установленного законом порядка трансплантации органов или тканей человека (ч.1 ст. 143); за изъятие у человека путем принуждения или обмана его органов, или тканей с целью трансплантации (ч. 2 ст. 143); за незаконную торговлю органами или тканями человека (ч.4 ст. 143).

В ч.1 ст. 116 Уголовного кодекса Республики Казахстан[55] ответственность наступает за принуждение к изъятию или незаконное изъятие органов и тканей живого лица для трансплантации либо иного использования, а равно совершение незаконных сделок в отношении органов и тканей живого лица.

Уголовный кодекс Азербайджанской Республики[56] в главе ХУШ «Преступления против жизни и здоровья» запрещает куплю-продажу органов или тканей человека (ст.137.1), а также принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации (ст.137.2).

В Уголовном кодексе Республики Молдова[57] в ст. 158 «Торговля человеческими органами, тканями и клетками» основной состав преступления в ч.1 раскрывается через перечень деяний: незаконное изъятие, продажа, покупка, хищение, незаконное использование, хранение, владение, передача, получение, импорт, экспорт, транспортировка.

Уголовным кодексом Грузии[58] предусмотрена уголовная ответственность за принуждение к изъятию органов, частей органов или тканей человека (ст.134), а также за незаконную торговлю органами человека (ст. 1351).

В Уголовном кодексе Республики Беларусь[59] уголовная ответственность наступает за: принуждение к даче органов или тканей для трансплантации (ст. 163); нарушение порядка проведения трансплантации (ст. 164); незаконное изъятие органов или тканей у умершего донора (ст. 348).

Уголовное законодательство Латвийской Республики[60] в ст. 139 предусматривает ответственность медицинского работника за незаконное изъятие органов или тканей у живого или скончавшегося человека для их использования в медицине.

Уголовное законодательство Франции запрещает: получение от человека какого-либо из его органов на условиях оплаты, в какой бы то ни было форме (ст. 511-2); изъятие какого-либо органа у совершеннолетнего живого человека при отсутствии его согласия (ст. 511-3); получение от человека тканей, клеток или продуктов его жизнедеятельности на условиях оплаты в какой бы то ни было форме (ст. 511-4); изъятие ткани или клеток либо сбор продуктов жизнедеятельности совершеннолетнего живого человека, если он не выразил на это своего согласия (ст. 511-5)[61].

В США уголовная ответственность наступает только за убийство в целях изъятия органов или тканей человека для трансплантации[62].

В Федеративной Республике Г ермании уголовная ответственность предусмотрена Федеральным законом «О трансплантации» от 05.11.1997 г[63]. Данный закон запрещает торговлю органами и тканями (§17) и предусматривает уголовную ответственность за торговлю органами (§18).

Ответственность за совершение деяний, составляющих незаконный оборот человеческих органов, уголовным законодательством предусмотрена не во всех странах. Среди таких стран - Япония, Китай и Швеция.

Анализ уголовного законодательства показывает, что в арсенале других государств предпринимаются определенные меры противодействия негативным тенденциям, связанным с новейшими достижениями в биомедицине.

Например, Уголовный кодекс Азербайджанской Республики[64] в ст. 136 предусматривает ответственность за незаконное искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона, медицинскую стерилизацию человека.

Уголовным кодексом Республики Молдова[65] в ст. 144 предусмотрена ответственность за создание клонирования (лишение свободы от 7 до 15 лет); ст.

161 запрещает осуществление искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона без согласия пациентки. Уголовный кодекс Республики Казахстан65 [66] также запрещает клонирование человека (ст. 129).

Таким образом, уголовное законодательство Украины, Молдовы, Азербайджана, Казахстана, Беларуси, Грузии, Франции в отличие от УК РФ содержат более подробный перечень деяний, составляющих незаконный оборот человеческих органов.

В национальном уголовном законодательстве большинства стран также не закреплены отдельные стадии незаконного оборота человеческих органов, предусмотренные Конвенцией 2015 г.

В других внутригосударственных нормативно-правовых актах понятие незаконного оборота человеческих органов также не нашло должного отражения.

В Российской Федерации основным правовым документом, регулирующим порядок трансплантации органов и тканей человека, является Закон РФ от 22.12.1992 г. № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека»[67] (далее - Закон РФ «О трансплантации» 1992 г.). В ст.1 данного закона содержится положение о том, что трансплантация человеческих органов осуществляется только с согласия живого донора и, как правило, с согласия реципиента. Ст. 1 также устанавливает запрет на куплю-продажу органов, которая влечет уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В ч. 13 ст. 47 Федерального Закона РФ от 21.11.2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» не допускается

принуждение к изъятию органов и тканей человека для трансплантации (пересадки)[68].

В соответствии со ст.18 Закона Украины от 16.07.1999 г. № 1007-XIV «О трансплантации органов и других анатомических материалов человека» запрещается торговля органами и другими анатомическими материалами человека, а также заключение сделок, предусматривающих куплю-продажу органов или других анатомических материалов человека, за исключением костного мозга[69].

Ст. 3 Закона Республики Беларусь от 04.03.1997 г. № 28-3 «О трансплантации органов и тканей человека» устанавливает, что «органы и ткани человека не могут быть объектом гражданско-правовых сделок, за исключением сделок, носящих безвозмездный характер»[70]. Совершение возмездных сделок, а также рекламирование потребностей в органах, тканях человека с целью предложения вознаграждения за их получение влечет за собой уголовную ответственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 18 Закона Латвийской Республики от 01.11.1995 г. «О защите тела скончавшегося человека и использовании человеческих органов и тканей в медицине» запрещается отбор, транспортировка и использование изъятых органов и тканей в коммерческих целях[71].

В главе 4 закона Республики Казахстан от 19.05.1997 г. № 111-1 «Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан» запрещаются принудительное изъятие органов и тканей человека и их пересадка. Органы человека не могут быть предметом купли-продажи и коммерческих сделок[72].

Таким образом, термин «незаконный оборот человеческих органов» не закреплен в нормах международного и национального права.

Также в настоящее время в российской доктрине международного права нет разделяемого большинством подходов к содержанию понятия «незаконный оборот человеческих органов».

В частности, Галеева Г.Р. определяет, что незаконный оборот органов и тканей человека это - «передача незаконно изъятых органов в рамках организованной преступной деятельности, извлекающая из этого коммерческую выгоду»[73].

Так, Кузнецов В.Ю. вносит следующее определение незаконного оборота органов и (или) тканей человека - «заранее не обещанная купля-продажа органов и (или) тканей человека, участие лица в иных коммерческих сделках, связанных с незаконным оборотом органов и (или) тканей человека, а равно хранение, перевозка, пересылка органов и (или) тканей человека, совершенные в целях их незаконного оборота»[74].

На сегодняшний день, существуют различные позиции относительно природы человеческих органов. Этот вопрос является одним из самых дискуссионных на доктринальном уровне. Так, Красновский Г.Н., Ковалев М.И. считают, что части человека вещами не являются, так как биологические материалы человека не наделяются вещно-правовым статусом и не рассматриваются в качестве нематериального блага ввиду специфических особенностей их происхождения[75].

Красавчикова О.Л. считает, что части тела, внутренние органы, генный материал являются личными неимущественными благами, которые после отделения от индивидуума теряют свою индивидуально-личностную определенность[76].

Аполинской Н.В. отстаивается позиция, согласно которой биологические объекты человека представляют «самостоятельный объект гражданского права, ограниченный в обороте, к которому возможно применение правил, предусмотренных для оборота вещей в части, не противоречащей законодательным актам и существу объекта»[77].

Маленина М.Н. полагает, что при отделении от организма человека его органы и ткани становятся самостоятельными объектами материального мира и поэтому являются вещами, но ограниченными в обороте[78]. Этой же позиции придерживается и С.С. Тихонова[79]. С точки зрения В.Ю. Кузнецова части человеческого тела, обособленные от организма, обладают статусом вещи, ограниченной в обороте, поскольку они имеют материально-вещественную форму и отделены от человека[80]. Данный подход представляется нам наиболее предпочтительным.

В англоговорящих странах и международно-правовых актах употребляется термин «trafficking in human beings» - торговля людьми. При этом «drugs trafficking» традиционно переводится как оборот наркотических средств, так как наркотические средства являются неодушевленным предметом. В связи с тем, что «человеческие органы обладают статусом вещи, имеют материальновещественную форму, а также отделены от человека, полагаем, что «trafficking in human organs» следует употреблять как оборот человеческих органов»[81].

Необходимо отметить, что в названиях некоторых международных документов в данной сфере, переведенных на русский язык, употребляется «незаконный оборот человеческих органов». Так, название резолюции ГА ООН 59/156 от 2004 г.[82] на английском языке - «Preventing, combating and punishing trafficking in human organs», а в переводе на русский - «Предупреждение незаконного оборота человеческих органов, борьба с ним и наказание за него». Также название резолюции Комиссии по предупреждению преступности и уголовному правосудию от 27.05.2016 г. (далее - резолюция Комиссии по предупреждению преступности и уголовному правосудию 25/1 от 2016 г.)[83] на английском языке - «Preventing and combating trafficking in human organs and trafficking in persons for the purpose of organ removal», а в переводе на русский - «Предупреждение и пресечение незаконного оборота органов человека и торговли людьми с целью извлечения органов». Вместе с тем, в названии Резолюции ГА ООН от 08.09.2017 г. [84] на английском языке - «Strengthening and promoting effective measures and international cooperation on organ donation and transplantation to prevent and combat trafficking in persons for the purpose of organ removal and trafficking in human organs», а в переводе на русский - «Усиление и поощрение эффективных мер и международного сотрудничества в сфере донорства и трансплантации органов с целью препятствовать и противодействовать торговле людьми для изъятия органов и торговле человеческими органами». Считаем, что здесь имеет место проблема при переводе аутентичных текстов с английского языка на русский.

Сравнивая перечень деяний, определяющий термин «незаконный оборот» в ст.3 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20.12.1988 г., который охватывает «производство, изготовление, экстрагирование, приготовление, предложение, в том числе предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях, посредничество, переправку, транзитную переправку, транспортировку, импорт или экспорт любого наркотического средства или любого психотропного вещества»[85] и перечень деяний Конвенции 2015 г., определяющих термин «торговля человеческими органами», приведенных выше, обнаруживается сходство.

В связи с вышеизложенным, представляется целесообразным введение более широкого доктринального подхода к определению деяний, связанных с незаконными действиями в отношении человеческих органов, поскольку термин «торговля человеческими органами», используемый в нормах международного права, не в полной мере охватывает основные виды противоправных деяний в данной сфере.

Полагаем, что понятие «незаконный оборот человеческих органов» позволяет наиболее полно охватить совокупность деяний в рамках межгосударственного сотрудничества в сфере противодействия незаконному обороту человеческих органов[86].

В связи с этим мы предлагаем ввести в научный оборот определение понятия «незаконный оборот человеческих органов», под которым следует понимать совершенные умышленно незаконные изъятие, приобретение, продажу, транспортировку, передачу, получение, экспорт и импорт человеческих органов без свободного согласия живого или умершего донора [87].

Итак, можно сделать вывод о том, что в настоящее время в доктрине международного права отсутствует понятие незаконного оборота человеческих органов. Также не существует единого подхода в отношении основных видов противоправных деяний, раскрывающих понятие незаконного оборота человеческих органов. Считаем необходимым закрепить понятие «незаконный оборот человеческих органов» на универсальном уровне. В международном уголовном праве оно поможет осуществить максимальную криминализацию преступных деяний, составляющих незаконный оборот человеческих органов, а в национальном законодательстве - выстроить эффективную систему противодействия данному транснациональному преступлению.

<< | >>
Источник: Козлова Анастасия Алексеевна. МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОТРУДНИЧЕСТВА ГОСУДАРСТВ В СФЕРЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ НЕЗАКОННОМУ ОБОРОТУ ЧЕЛОВЕЧЕСКИХ ОРГАНОВ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2018. 2018

Скачать оригинал источника

Еще по теме §1. Квалификация деяний в качестве незаконного оборота человеческих органов по международному и национальному праву: сравнительно-правовой анализ:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -