§3. Международно-правовые проблемы разграничения деяний «торговля людьми» и «незаконный оборот человеческих органов»

Преступность как социальное негативное общественное явление сопровождает человечество на протяжении всей его истории. Конкретный человек, любое общество и все мировое сообщество в целом несут огромные потери от преступлений.

Согласно Всемирному Докладу о торговле людьми 2016 года Управления Организации Объединенных Наций по наркотикам и преступности (далее - УНП ООН) в период с 2012 г. по 2014 г. в 106 странах и территориях было обнаружено 63251 жертва торговли людьми. В соответствии с данным Докладом, женщины и девочки составляют 71 процент жертв торговли людьми^[137]. По оценкам экспертов ООН на сегодняшний день количество жертв современной работорговли превысило 20 миллионов человек^[138]. Молодые женщины и девушки ввозятся в страны Европы, Азии и Ближнего Востока, в Африку, Канаду, Америку и другие государства. Обширная география стран назначения торговли людьми наглядно демонстрирует масштабы преступности, связанной с этим видом бизнеса.

Приведенные выше статистические данные свидетельствуют о том, что такой вид преступления, как торговля людьми, представляет угрозу не только для отдельно взятых государств, но и для всего мирового сообщества.

Каждая страна затронута этой проблемой. Особенно распространенно это явление в странах с недостаточно развитой экономикой, и в странах, где процветает терроризм, где ведутся боевые действия, где идет война.

Борьба с торговлей людьми имеет большую историю и на разных этапах развития государств она проявлялась по-разному.

На международном уровне декларацией Венского конгресса 1815 года впервые была запрещена торговля чернокожими рабами из Африки. Позднее на

Аахенском конгрессе 1818 года торговля неграми была не только запрещена, но и признана преступной. Но положения данных деклараций так и не удалось претворить в жизнь.

Наиболее значимым международно-правовым документом послевоенного периода XX века является Всеобщая декларация прав человека от 10.12.1948 г., в ст. 4 которой особо подчеркивалось, что «никто не должен содержаться в рабстве или подневольном состоянии; рабство и работорговля запрещаются во всех их

видах»^[139].

На европейском континенте важным международно-правовым актом в сфере обеспечения прав и свобод человека является Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 г. В данной Конвенции содержатся две статьи, направленные на защиту человека от торговли людьми. Это ст. 4 «Запрещение рабства и принудительного труда» и ст. 5 «Право на свободу и личную неприкосновенность»^[140].

В настоящее время, несмотря на большое количество принятых международных документов в области борьбы с работорговлей, к сожалению, данные явления все еще продолжаются.

С середины 50-х г. ХХ века начинает быстрыми темпами развиваться медицинская наука в области трансплантологии, которая позволяет спасти жизнь и сохранить здоровье тяжелобольных людей. Однако люди зачастую годами вынуждены ждать своей очереди на трансплантацию, живя надеждой на спасение. Нехватка органов для удовлетворения спроса на трансплантацию вызывает соответствующее предложение посредников, которые выбирают и вербуют доноров среди уязвимых групп населения. Несомненно, что удовлетворение подобных преступных целей несёт огромную общественную опасность, особенно если это сопряжено с совершением такого преступления, как торговля людьми.

В марте 2017 года Генеральный секретарь Организации Объединенных Наций Антониу Гутерриш, выступая на заседании Совета Безопасности ООН, подчеркнул, что на «черных рынках» процветает торговля не только людьми, но и человеческими органами^[141].

Довольно широкое распространение в последнее время получила торговля несовершеннолетними. Во Всемирном докладе о торговле людьми за 2016 год, опубликованном УНП ООН, говорится о том, что дети составляют 28 процентов выявленных жертв торговли людьми во всём мире. В то время как в Центральной Америке, Карибском бассейне и Субсахарской Африке дети составляют 62 - 64 процента жертв^[142].

Несовершеннолетних продают в Германию, Бельгию, Данию, Нидерланды, Испанию, Грецию, Францию, в страны Ближнего Востока, Африки, Азии, Израиль, Турцию, ОАЭ, Японию, Таиланд, Австралию, США и Канаду. Продажа несовершеннолетних осуществляется в целях занятия ими попрошайничеством, детской проституцией, а также в качестве доноров для получения органов. В Российской Федерации приобретение детей с целью последующего извлечения у них органов возможно только в случае продажи детей иностранным гражданам. Это обусловлено тем, что изъятие органов осуществляется при наличии соответствующей аппаратуры, специально обученного медицинского персонала и подготовленного помещения. Необходимо также проведение предварительных медицинских анализов и тестов. Осуществить такие действия в пределах России без утечки информации крайне сложно.

По некоторым оценкам российский ребенок за рубежом стоит 10000 долларов США и выше^[143].

В Рязани в 2000 году бабушка Нина Ткачёва с целью получения максимальной выгоды пыталась продать собственного внука с целью извлечения его органов в дальнейшем. Сотрудники службы криминальной милиции УВД по Рязанской области выступили покупателями. Жизнь внука женщина оценила в $90 тыс. Получив деньги, она передала все документы мальчика, включая медицинскую карту ребёнка. Было возбуждено уголовное дело, и суд приговорил Ткачёву к 4 годам 6 месяцам лишения свободы^[144].

Торговля детьми нередко происходит в целях усыновления. С 1993 по 2001 годы по данным ФСБ РФ итальянка российского происхождения Надежда Фратти вывезла за границу из Пермской области около 300 детей-сирот, а из Волгоградской области - 558. Это дело вызвало большой резонанс в обществе. Сотрудники ФСБ РФ предполагали, что детей использовали в частных итальянских клиниках для пересадки органов^[146].

Вместе с тем, юношей 16-18 лет после соответствующей идеологической и наркологической подготовки могут использовать в горячих точках для участия в боевых действиях и террористических актах.

Резолюцией 44/25 ГА ООН от 20.11.1989 г. была принята Конвенция о правах ребенка, обязывающая государства принимать все «необходимые меры для предотвращения похищения детей, торговли детьми или их контрабанды в любых целях и в любой форме» (ст. 35)^[147].

Развивая положения данной Конвенции, Резолюцией 54/263 ГА ООН от 25.05.2000 г. был принят Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (далее - Факультативный протокол), содержащий определение торговли детьми, под которым понимается «любой акт или сделка, посредством которых ребенок передается любым лицом или любой группой лиц другому лицу

или группе лиц за вознаграждение или любое иное возмещение» (п. «а» ст. 2)^[148].

В отличие от Конвенции о правах ребенка от 20.11.1989 г., где прямо упоминаются только сексуальная и трудовая эксплуатация, а торговля людьми с целью извлечения органов может быть включена под «другие формы эксплуатации» (ст. 36)^[149], Факультативный протокол в пункте 1 ст. 3 конкретно предписывает государствам-участникам, чтобы они в обязательном порядке «охватили своим уголовным правом» такое деяние, как «передача органов ребенка за вознаграждение», которые должно рассматриваться «в контексте торговли детьми»^[150].

Данный Факультативный протокол ратифицирован Российской Федерацией 7 мая 2013 г.

Учитывая непоследовательность государств в сфере противодействия торговле людьми, отсутствие координации между ними по предотвращению этой деятельности, а также отсутствие уголовной ответственности за торговлю людьми на национальном уровне, 15 ноября 2000 года Резолюцией 55/25 ГА ООН была принята Конвенция против транснациональной организованной преступности^[151] и дополняющий ее Протокол о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее^[152] (далее - Палермский протокол). Данные международно-правовые акты на международном уровне определили новые обязанности государств в сфере противодействия торговли людьми. 24 марта 2004 года Российская Федерация ратифицировала Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г.

Следует отметить, что число участников Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. по состоянию на 08.11.2016 г. составляло 187 государств^[153], включая беднейшие страны мира, что позволяет говорить о перспективах дальнейшего расширения применения Конвенции.

Г лавным международно-правовым документом в противодействии торговли людьми является Палермский протокол, который впервые на универсальном уровне дает определение понятий «торговля людьми» и «эксплуатация». В соответствии с подпунктом (а) статьи 3 этого Палермского протокола, торговля людьми «означает осуществляемые в целях эксплуатации вербовку, перевозку, передачу, укрывательство или получение людей путем угрозы силой или ее применения, или других форм принуждения, похищения, мошенничества, обмана, злоупотребления властью или уязвимостью положения, либо путем подкупа, в виде платежей или выгод, для получения согласия лица, контролирующего другое лицо. Эксплуатация включает, как минимум, эксплуатацию проституции других лиц или другие формы сексуальной эксплуатации, принудительный труд или услуги, рабство или обычаи, сходные с рабством, подневольное состояние или извлечение органов»^[154].

Важной мерой в сфере противодействия незаконному обороту человеческих органов стало включение слов «извлечение органов» в определение эксплуатации, содержащееся в Палермском протоколе.

Впервые согласованное на международном уровне определение торговли людьми, содержащееся в п. а ст. 3 Палермского протокола, в дальнейшем получило широкое распространение в различных актах международного права и национального законодательства государств. Ратифицировав данный документ, большинство стран ввели уголовную ответственность за торговлю людьми. Среди них: Швеция, Армения, Испания, Беларусь, Австралия, Таджикистан, КНР,

Венгрия, Казахстан, Киргизия, Колумбия, Коста-Рика, Куба, Литва, Молдова, Нидерланды, Парагвай, Польша, Румыния, Черногория, Сальвадор, Словакия, Узбекистан, Украина, Россия и др.

В соответствии со ст. 5 Палермского протокола, торговля людьми, в том числе в целях извлечения органов, является уголовно наказуемой. Палермский протокол касается не только криминальных аспектов, но имеет более широкий охват, включающий меры профилактики и защиты, а также положения о сотрудничестве.

В 2015 году ГА ООН была принята резолюция 70/179 «Улучшение координации усилий по борьбе с торговлей людьми»^[155], которая призывает государства-члены продолжать свои усилия по введению уголовной ответственности за торговлю людьми во всех ее формах, включая изъятие органов.

Рассматривая региональные акты, следует отметить, что эффективным инструментом в борьбе с торговлей людьми во всех ее формах, в том числе с целью извлечения человеческих органов, является Конвенция Совета Европы по противодействию торговле людьми от 16.05.2005 г.^[156] (далее - Конвенция 2005 г.). В данной Конвенции полностью отражено определение торговли людьми, содержащееся в Палермском протоколе. Конвенция 2005 г. направлена на предупреждение торговли людьми, защиту жертв и уголовное преследование тех, кто занимается торговлей людьми. Она охватывает все формы торговли людьми и всех жертв такой торговли, а также все формы эксплуатации. Данная Конвенция предусматривает и меры по содействию партнерским связям с гражданским обществом и международному сотрудничеству. В настоящее время Конвенция 2005 г. ратифицирована 47 европейскими странами.

Среди иных региональных актов важно отметить Соглашение о сотрудничестве государств-участников СНГ в борьбе с торговлей людьми, органами и тканями человека от 25.11.2005 г.^[157]. Среди его особенностей и новшеств необходимо отметить несущественное изменение содержания понятия эксплуатации как цели торговли людьми. Так, вместо такого вида эксплуатации, как извлечение органов, указанного в Палермском протоколе, в рассматриваемом Соглашении содержится новый вид эксплуатации - извлечение органов и тканей человека в целях их продажи. В целом Соглашение содержит ряд положений, направленных на организацию взаимодействия правоохранительных органов государств - участников СНГ в сфере борьбы с торговлей людьми, органами и тканями человека, практическую значимость которых нельзя недооценивать.

Также на 30-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ был принят Модельный закон «О противодействии торговли людьми» от 03.04.2008 г.^[158]. Данный закон носит рекомендательный характер, однако может учитываться при разработке национального законодательства в данной сфере.

В 2011 году Европейский Союз (далее - ЕС) принял Директиву 21011/36/EU Европейского парламента и совета от 05.04.2011 г.^[159] по предотвращению и борьбе с торговлей людьми и защите ее жертв, определяющую понятие торговли людьми и устанавливающую для государств-членов стандарты мер борьбы с торговлей людьми. Стандарты Директивы ЕС требуют от государств-членов установить уголовную ответственность за все формы торговли людьми и назначить значительные наказания за преступления, связанные с торговлей людьми.

Согласно Всемирному докладу, опубликованному УНП ООН, торговля людьми в целях изъятия органов в 2010 году составила 0,2 процента от общего числа выявленных случаев^[160], а за 2014 год такая форма эксплуатации составляет 0,3 процента^[161].

Заметим, что по данному составу преступления, уголовные дела возбуждаются крайне редко, тем не менее, такая практика имеет место.

В 2001-2004 г.г. местные брокеры завербовали молдаван, которые были вывезены в столицу Турции - Стамбул. Там в специальной клинике им были удалены почки. В этих случаях было несколько судебных разбирательств против местных брокеров, в том числе нескольких вербовщиков, которые сами стали жертвами торговли людьми. Десять молдавских граждан были обвинены в том, что они были вовлечены в преступную деятельность. В соответствии с международным ордером предполагаемый глава сети был арестован в Украине, а затем экстрадирован в свой родной Израиль^[162].

В 2008 году полиция Косово начала расследование в отношении преступной группы, которая осуществляла торговлю людьми с целью извлечения органов с использованием клиники Medicus в Приштине, Косово. Среди получателей органов были граждане разных стран, включая Канаду, Германию, Израиль, Польшу и Соединенные Штаты. Жертвами-донорами оказывались люди, которые жили в неблагоприятных социальных условиях. Так, было установлено, что в Косово вывозили граждан Беларуси, Израиля, Казахстана, Молдовы, Турции, России и Украины, обещая выплатить до 14 500 евро в обмен на одну из почек. Получатели органов должны были заплатить от 80 000 до 100 000 евро^[163]. Обвиняемыми по данному делу были пять граждан Косово, которым было предъявлено обвинение в совершении таких преступлений, как торговля людьми с целью извлечения человеческих органов, организованная преступность, злоупотребление должностными полномочиями, злоупотребление властью и незаконное осуществление медицинской деятельности. В апреле 2013 года обвиняемые были признаны виновными в торговле людьми, владелец клиники также был признан виновным в незаконном осуществлении медицинской помощи. Другие обвинения, такие как злоупотребление служебным положением, нанесение тяжких телесных повреждений, мошенничество и подделка документов, были отклонены. Приговоры включали тюремное заключение на срок до восьми лет и штраф в размере 10 000 евро. Два других обвиняемых были оправданы. Однако, после их первоначального ареста в 2008 году главный брокер (израильтянин) и турецкий хирург покинули Косово, а в 2010 году они стали предметом международного запроса Интерпола. Хирург был позже в 2011 г. арестован в Турции, но выпущен под залог в Стамбуле и остается в списке Интерпола. Израильский брокер был окончательно арестован в Израиле в 2012 году на основании ордера Интерпола и обвинен в совершении отдельных актов торговли органами.

В 2010 году правоохранительными органами Республики Беларусь была задержана преступная группа, занимающаяся торговлей людьми с целью извлечения органов на территории Украины, Беларуси, России. В начале 2011 года было возбуждено уголовное дело по признакам торговли людьми в целях изъятия у потерпевшего органов для трансплантации. Данная преступная группа в период с 2008 по 2010 год занималась подбором и вербовкой доноров в целях изъятия органов для трансплантации. Правоохранительные органы МВД Беларуси выявили десять жертв торговцев человеческими органами, а именно - почками. Среди них были молодые мужчины без проблем со здоровьем, но социально неустроенные, которые хотели получить от проведенных операций денежное вознаграждение. По заявлениям оперативников вербовщики настолько убедительно воздействовали на психику жертв, что те фактически добровольно соглашались на забор органов, в противном случае перемещение доноров через

границу было бы практически невозможно^[164].

В 2009 году Советом Европы и ООН было проведено совместное исследование на тему «Торговля органами, тканями и клетками и торговля людьми в целях извлечения органов». В исследовании утверждается, что отсутствуют точные сведения о соотношении числа случаев торговли органами человека к числу случаев торговли людьми в целях извлечения органов. Также был сделан вывод, о том, что извлеченные органы обычно не подлежат длительному хранению, в связи с этим значительная часть от общего числа случаев приходится на торговлю людьми в целях извлечения органов^[165].

Одной из основных целей этого совместного исследования состояла в том, чтобы установить различие между «торговлей органами, тканями и клетками» и «торговлей людьми с целью изъятия органов». Согласно определению Палермского протокола, торговля людьми с целью извлечения органов, как и любые другие формы эксплуатации, связанные с торговлей людьми, требует сочетания трех элементов (действия, средства и цель). Торговлю людьми с целью извлечения органов необходимо отличать от торговли человеческими органами, которая не обязательно требует сочетания этих трех элементов^[166].

На 68 сессии ГА ООН от 02.08.2013 г. на тему «Поощрение и защита прав человека: вопросы прав человека, включая альтернативные подходы в деле содействия эффективному осуществлению прав человека и основных свобод» был представлен доклад Специального докладчика по вопросу о торговле людьми, особенно женщинами и детьми. В данном докладе излагается следующая позиция: различие между противозаконной торговлей органами и торговлей людьми в целях изъятия органов «является в значительной степени семантическим, так как органы не перемещают и ими не торгуют независимо от их источника. Вместо этого перемещают источник или располагают его таким образом, чтобы сделать трансплантацию возможной. Соответственно, более точно характеризовать вышеописанную практику как «торговлю людьми в целях изъятия органов»^[167].

Специальный докладчик также утверждает, что «эксплуатация людей, вынужденных, в силу необходимости или по принуждению, предоставлять органы для трансплантации людям в собственных странах или иностранцам, прямо подпадает под международно-правовое определение торговли людьми» ^[168], и проведение различия между торговлей органами и торговлей людьми в целях изъятия органов в значительной степени неоправданно.

В 2014 году на двадцать третьей сессии Комиссия по предупреждению преступности и уголовному правосудию представила Резолюцию 23/2 от 16.05.2014 г., в которой отметила, что «незаконный оборот органов человека и торговля людьми с целью извлечения органов, где бы они ни совершались, представляют собой одну из форм эксплуатации и преступления против человеческого достоинства жертв»^[169].

В Резолюции 25/1 от 2016 г. Комиссия по предупреждению преступности и уголовному правосудию признавая, что «незаконный оборот органов человека и торговля людьми с целью извлечения органов имеют некоторые различия, оба эти преступления связаны с дефицитом органов человека, используемых для трансплантологии, что говорит о необходимости принятия эффективных мер по предупреждению обоих преступлений и борьбе с ними»^[170].

Также в резолюции ГА ООН 71/322 от 08.09.2017 г. «Усиление и поощрение эффективных мер и международного сотрудничества в сфере донорства и трансплантации органов с целью препятствовать и противодействовать торговле людьми для изъятия органов и торговле человеческими органами»^[171] (далее - резолюция ГА ООН 71/322 от 08.09.2017 г.) признается, что между такими преступлениями как торговля человеческими органами и торговли людьми в целях извлечения органов, существуют различия.

Проанализированные документы позволяют сделать вывод, что в международно-правовых актах отсутствует ясность по данному вопросу, нет четкой согласованной позиции, что затрудняет достижение прогресса в усилиях по борьбе с незаконным оборотом человеческих органов.

Несмотря на сходство между незаконным оборотом человеческих органов и торговлей людьми с целью извлечения органов, которое выражается в ряде причин: нехватка человеческих органов для проведения трансплантации, неравный доступ к медицинским услугам, плохие экономические и другие условия, ставящих людей в уязвимое положение, считаем, что в доктрине международного права необходимо четкое разграничение этих двух преступных деяний для квалификации оборота человеческих органов в качестве преступлений, когда человеческий орган и его использование являются основным предметом преступного деяния, независимо от того, был ли этот орган удален у живого или умершего донора. Торговлю людьми с целью извлечения органов следует рассматривать как преступление в тех случаях, когда эксплуатация отдельного лица составляет объективную сторону, то есть преступление может быть совершено, только если человеческие органы удалены у живых доноров в одном из случаев, упомянутых в действующих международно-правовых актах.

Проблема защиты прав и законных интересов детей, усыновленных иностранными гражданами, носит межгосударственный характер. В целях предупреждения преступлений, связанных с незаконным оборотом человеческих органов, считаем целесообразным внесение изменений в действующие международно-правовые акты в виде дополнительного квалифицирующего признака преступления «незаконное усыновление с целью последующей продажи их органов».

Таким образом, рассмотренные выше международно-правовые и рекомендательные акты в области торговли людьми позволяют сделать вывод о том, что данные акты являются эффективным инструментом в сфере противодействия торговли людьми во всех ее формах, в том числе и с целью извлечения человеческих органов. Данные международно-правовые и рекомендательные акты рассматривают все важные области и содержат основные нормы противодействия незаконному обороту человеческих органов. Действующая Конвенция 2015 г. вносит важный вклад в наполнение правовой базы, относящейся к торговле людьми в целях извлечения органов.