§ 1. Нормативное закрепление определения понятий «заинтересованность» и «аффилированность»

Приступая к поиску места закрепления категорий «заинтересованность» и «аффилированность» в действующем законодательстве, следует сразу заметить, что данная задача вызовет некоторые затруднения, поскольку «заинтересованность», помимо практически-прикладной (институциональной) функции имеет глубокие теоретические «корни» в сфере непосредственного соприкосновения (сообразования) с принципами гражданского права.

Считаем, что для практического применения категории «заинтересованность» необходимо преобразовать и закрепить в ГК РФ данное нами ее определение. Преобразование будет выражаться в абстрагировании «заинтересованности» от конкретной статьи ГК РФ, где она непосредственно употребляется. Ведь принятая в нашей правовой системе пандектная форма строения нормативных правовых актов обуславливает построение статей от основной идеи, принципов, определений к конкретным нормам (правилам поведения).

В связи с тем, что в ГК РФ отсутствует статья содержащая термины и понятия, употребляемые в нем^[232], при определении места закрепления дефиниции категории «заинтересованность» необходимо исходить из ее функционального предназначения.

По существу, заинтересованность - это состояние конкретного лица в виде связанности субъекта права с объектом права. Однако настоящее

определение является доктринальным, и не может быть в данном виде включено в текст ГК РФ.

В виду того, что заинтересованность может формироваться, проявляться и осуществляется как у физических лиц (ими лично), так и у юридических лиц (посредством их органов), определение «заинтересованности» должен находиться в разделе ГК РФ, еще не градуирующем лиц на физические и юридические.

Заинтересованным в чем-либо может быть только субъект права, т.е. лицо способное мысленно формировать для себя и выявлять для других свой интерес, как лично (физическое лицо), так и посредств ом своих органов (юридическое лицо).

Анализируя сказанное, можно сделать вывод о том, что вероятной главой ГК РФ, содержащей определитель «заинтересованности», может являться глава 2 «Возникновение гражданских прав и обязанностей, осуществление и защита гражданских прав».

По нашему мнению, в отдельную статью главы 2 ГК РФ следует поместить норму-определение, согласно которой под заинтересованностью лица понимается такое состояние, которое обусловливает возникновение у него гражданских прав, а также осуществление и защиту этим лицом своих субъективных прав.

Данное определение сформулировано абстрактным образом в виду того, что ГК РФ использует термин «заинтересованность» в различных контекстах, каждый раз придавая ему разную смысловую нагрузку. Тем не менее, данный факт никак не порочит юридического значения термина «заинтересованность».

Автор понимает, что введение данной нормы породит еще одну, так называемую, «каучуковую» норму в гражданском законодательстве, однако,

как справедливо отметил А.В. Завадский: «Часть объективного права должна быть точно определена (фиксирована), она представляет собой как бы костяк, который даст всему телу способность держаться, другая же часть должна оставаться настолько неопределенной, чтобы она могла быть постоянно приспособлена ко всем отдельным моментам. Она представляет собой мягкие части права, которые дают ему необходимую эластичность»^[234] . Категория «заинтересованность» как раз и будет сообразовывать ее конкретное законодательное употребление с определенными (конкретным нормативным правовым актом) правовыми последствиями.

Место нормы регулирующей отношения «аффилированности» было предметом многочисленных доктринальных, политических и юридических обсуждений. В связи с этим даже был разработан проект Закона «Об аффилированных лицах» (проект Федерального закона № 99089445-2 «Об аффилированных лицах» (редакция, принятая Государственной Думой в первом чтении 11.02.2000 г.^[235])), который был довольно лаконичным: он состоял из пяти статей, причем большую часть объема составляло перечисление признаков аффилированности.

лицом»^[236]. Однако Законопроект так и остался на стадии второго чтения его рассмотрения Государственной Думой. Ю.П. Орловский и Е.А. Павлодский называют причиной отказа от принятия соответствующего закона - сложность определения «аффилированное лицо»^[237].

За принятие отдельного закона, регулирующего отношения аффилированности, выступает А.В. Габов, так он указывает: «Принять отдельный закон об аффилированных лицах - этот вариант, возможно, был бы самый правильный, ведь если планируется ввести положения об аффилированности в качестве общих, то это можно было бы сделать именно в специальном законе»^[238].

Позволим себе не согласиться с такими рассуждениями, ибо принятие целого закона ради урегулирования одного института не представляется «рентабельным» . Скорее всего, такие умозаключения рождены отраслевой неопределенностью «аффилированности», однако это никак не обусловливает принятия отдельного закона. Было бы разумным однозначно определиться с содержанием понятия «аффилированность». И решение последовало.

В настоящее время, в отличие от категории «заинтересованность», категория «аффилированность» уже присутствует в ГК РФ^[239], так ее содержание определяется ст. 53.2 под наименованием «Аффилированность»: «В случаях, если настоящий кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений

определяется в соответствии с законом».

Примечательно, что статья «Аффилированность» находится в главе 4 «Юридические лица». С чем мы категорически не согласны. Так как, во - первых, аффилированными лицами могут быть не только юридические, но и физические лица - предприниматели (индивидуальные предприниматели). Данное положение подтверждается ст. 4 Законом РСФСР «Конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Во- вторых, аффилированными лицами могут быть физические лица, не осуществляющие предпринимательскую деятельность, что подтверждается судебной практикой (яркий пример - Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 № 14613/11). В-третьих, из самого содержания ст. 53.2 ГК РФ ни как не следует, что она регулирует отношения только между юридическими лицами или лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Более того, данная статья отсылает правоприменителя к необозримому числу законов, предметом регулирования которых могут и не быть отношения предпринимательства (например, Федеральный закон от 30.12.2006 № 275 «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческой организации»^[241]).

В связи с приведенной аргументацией необходимо, на наш взгляд, норму, регулирующую отношения «аффилированности», перенести из главы 4 «Юридические лица» в главу 2 «Возникновение гражданских прав и обязанностей, осуществление и защита гражданских прав» ГК РФ. Такое преобразование будет методологически верным в силу следующего:

1) в главе 2 ГК РФ нет явной градации осуществления гражданских прав в зависимости от деления лиц на физические и юридические; 2) когда ставится наступление правовых последствий в зависимость от чего-либо (в данном случаи от отношений связанности («аффилированности») между лицами) - это выглядит в роли условий осуществления гражданских прав; а любые условия осуществления чего-либо - это определенные ограничения, которые можно рассматривать как абстрактные пределы (обременение осуществления), а это, в свою очередь, уже удел регулирования главы 2 ГК РФ.

Содержание законодательной дефиниции категории

«аффилированность» выглядит следующим образом: «В случаях, если настоящий кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом». Нами уже критиковалась данная дефиниция в параграфе 2 главы 1 настоящей работы. Думается, отношения «связанности», как равные отношениям «аффилированности», между лицами непременно стоит преобразовать. Конкретно: слово «связанности» заменить словом «согласованности», либо термином «обоюдной координации хозяйственной деятельности» . Скорее всего, данные изменения будут более емко выражать сущность состояния «аффилированности» между лицами. Кроме того, приведенные возможные изменения, в частности замена на термин «обоюдная координация», снимут дискуссионный вопрос о возможной взаимоаффилированности между лицами.

Правовая конструкция, помимо своей сущностной основы, должна иметь основные положения, конкретизирующие и проявляющие ее

содержание в нормативном правом акте, включающем данную правовую конструкцию. Ибо без соответствующего регламентирования правовая конструкция (категория) отдается на откуп разнородному толкованию как со стороны доктрины, так и со стороны правоприменения.

Известно, что сущность и содержание не тождественные понятия. Так, сущность понятия возможно вложить в его дефиницию. Содержание же непременно требует определенной конкретизации. Дефиниция, как указывает Гегель, сводит предмет к его понятию, отбрасывая его внешние черты, которые необходимы для его существования^[242].

При включении правовой категории в текст закона должно обнаруживаться ее продолжение, выражающееся в частях, пунктах, подпунктах статьи закона, содержащей данную категорию.

Мы считаем, что

законодательная дефиниция категории

«заинтересованность»

может выглядеть следующим образом: «под

заинтересованностью лица

понимается такое состояние, которое обуславливает возникновение у него гражданских прав, обязанностей, а также осуществления и защиту этим лицом своих прав». Теперь попытаемся выявить конкретизацию и правовые последствия выведенной дефиниции, т. е. определить ее содержание.

Так, нами было указано, что термин «заинтересованность» употребляется в ГК РФ в различной интерпретации. Следовательно, там, где законодатель прямо закрепил заинтересованность лица, она должна презюмироваться (предполагаться). В остальных же случаях лицо вправе доказывать ее наличие, либо отсутствие. Лицу, не доказавшему свою заинтересованность, отказывается в иске, а также применяются иных меры, предусмотренные законом. При доказывании наличия либо отсутствия «заинтересованности» лицу следует использовать те разъяснения, которые нами были даны в отношении сущностных свойств категории «заинтересованность».

Суд по своей инициативе может определять наличие либо отсутствие заинтересованности лица в конкретном деле в случае отсутствия законодательно установленной презумпции заинтересованности лица.

Констатация состояния заинтересованности лица влияет (характер такого влияния определяется целью использования «заинтересованности» в конкретной норме права) на возникновение у него гражданских прав, обязанностей, а также осуществление и защиту им своих прав.

Предпримем попытку сформировать соответствующую статью, которая может быть включена в ГК РФ.

Статья 10.1 «Заинтересованность лиц».

1. Под заинтересованностью лица понимается такое состояние, которое обуславливает возникновение у него гражданских прав, обязанностей, а также их осуществление и защиту, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

2. Наличие заинтересованности признается в случаях:

1) когда это прямо определено настоящим Кодексом или иным правовым актом;

2) когда лицо доказало свою заинтересованность в конкретном деле.

3. Судом может быть признано, по собственной инициативе либо по заявлению третьих лиц, отсутствующим состояние заинтересованности лица.

4. Отсутствие заинтересованности лица в конкретном деле, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске, а также применения иных мер, предусмотренных законом.

Статья такого содержания вполне могла бы быть предметом рассмотрения для включения ее в ГК РФ.

Категория «аффилированность» хоть и была интегрирована в ГК РФ, однако должного развития в нем так и не получила. Это выражается в столь абстрактной ее дефиниции - «в случаях, если настоящий кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия

между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом», что она вообще перестает таковой быть, а переходит в разряд малосодержательных определений. Такое положение дел, безусловно, требует изменений.

Если мы ввели в ГК РФ норму, регламентирующую отношения аффилированности лиц, которые прямо влияют на сделкоспособность этих лиц, то необходимо развить регулирование «аффилированности» в главе ГК РФ, посвященной сделкам вообще. Тем более что ГК РФ не предусматривает таких процедур как одобрение сделки. Поскольку предметом регулирования ГК РФ стали корпоративные отношения, то, как следствие этого, необходимо предусмотреть в нем порядок одобрения сделок, требующих одобрения, которые возникают именно в корпоративных правоотношениях. Между тем в доктрине неоднократно подчеркивалось отсутствие унификации регулирования экстраординарных (сделок требующих одобрения) сделок в специальном законодательстве^[243] .

Так, «аффилированность» непременно должна найти свое отражение в главе 9 «Сделки» ГК РФ. В параграфе 1 приведенной главы, который посвящен понятию, видам и формам сделок, на наш взгляд, следует закрепить специальный порядок, регулирующий сделкоспособность аффилированных лиц. Это, прежде всего, должно выражаться в специальном (по отношению к общим положениям заключения сделок) порядке заключения сделок, и, как следствие этого, возможном признании их недействительными.

В частности считаем, что главу 9 «Сделки» ГК РФ следует дополнить статьями

157.2 «Сделки, заключаемые аффилированными лицами»:

Сделки, заключенные между аффилированными лицами подлежат одобрению в порядке, предусмотренном законом или иным правовым актом.

173.2 «Недействительность сделки, заключенной между аффилированными лицами»:

Сделка, заключенная между аффилированными лицами может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица на условиях и в порядке, предусмотренном законом или иным нормативным актом.