ЗАКОННОСТЬ И СПРАВЕДЛИВОСТЬ
Часто отмечалась одно глубокое родство между законностью и справедливостью, и Харт фактически открыто его признает (с. 202). Это родство заключается в качестве, общем и для законности, и для справедливости: и то, и другое действуют в соответствии с заранее известным правилом.
Внутренняя мораль права требует, чтобы существовали правила, чтобы эти правила были известны и чтобы их соблюдали те, на кого возложено проведение их в жизнь. Эти требования могут казаться этически нейтральными, если иметь в виду внешние цели права. Кроме того, так же как наличие права является предварительным условием хорошего права, действие в соответствии с заранее известным правилом является предварительным условием для любой содержательной оценки справедливости закона. О несправедливости «беззаконной неограниченной власти», выражающей себя исключительно в непредсказуемых и бессистемных вмешательствах в людские дела, можно говорить лишь в том смысле, что она действует не по известным правилам. Пока не найден скрытый принцип, если таковой вообще имеется, который направляет эти вмешательства, едва ли можно будет назвать ее несправедливой в более определенном смысле. Достоинство добросовестно построенного и применяемого правового порядка в том и заключается, что он представляет испытующему взгляду общества те правила, которыми он руководствуется в своих действиях.
В наше время уже по большей части забылись уловки, с помощью которых нацисты уклонялись от такого обнародования. При их режиме в витринах многих магазинов Германии появились плакаты «Еврейское предприятие». Закона, требующего вывешивания подобных плакатов, не существовало. Они размещались «по просьбам» членов партии, которые ходили и раздавали их по магазинам, в которых, по их мнению, эти плакаты были уместны. Расхожее среди жителей Германии объяснение проведению такого мероприятия состояло в том, что нацисты знали, что официальное принятие и опубликование соответствующего правового акта могло бы вызвать критику за рубежом.
Эта уловка отчасти срабатывала. Когда ожидался приток иностранцев — например, на торговые ярмарки — плакаты, опять же по просьбе партии, временно снимали. В Берлине, куда постоянно приезжали многочисленные иностранные гости, такие плакаты вообще не использовались. Вместо этого в магазинах, находящихся в собственности евреев, по «просьбе» партии рамы витрин красились краской особого цвета. Случайный иностранец мог обратить внимание на то, как часто используется эта краска, но, как правило, он не понимал ее значения, а также того, что она использовался согласно норме, которая не была принята публично.В США регулирование деятельности правительственных агентств посредством неписаных и неопубликованных правил является совершенно обычной практикой. Иногда эти
правила по своей сути совершенно безобидны, хотя в случае их незнания у гражданина могут возникнуть проблемы при ведении дел с такими агентствами. Но порой эти необъявленные правила далеко не безобидны. Особо вопиющий пример недавно был обнаружен в Бостоне. Оказалось, что когда арестованного задерживают в тюрьме на ночь, от него требуют подписать документ, освобождающий полицию от какой бы то ни было гражданской ответственности за действия, связанные с его арестом и содержанием под стражей.
Подписание такого документа — условие освобождения из-под ареста. Нет сомнений, что многие полицейские, совершенно не задумываясь об этой практике, применяли ее с чувством добросовестного соблюдения стандартной процедуры действий. Трудно представить, что какой-либо законодатель захотел бы санкционировать подобную процедуру посредством опубликованной нормы.
До сих пор в своих рассуждениях я исходил из того, что сходство между законностью и справедливостью состоит просто в том, что ясно изложенное и сделанное известным правило позволяет публике судить о его справедливости. Однако это сходство имеет более глубокие корни. Даже если человек отвечает лишь перед собственной совестью, он станет более ответственным, если будет вынужден ясно сформулировать принципы, на основе которых действует. Многие из тех, кто обладает властью, в отношениях с подчиненными проявляют единообразную манеру поведения, которая, можно сказать, составляет неписаное правило. Не всегда ясно, известны ли эти правила тем, кто выражает их в своих действиях. Говорят, что ббльшая часть несправедливостей в нашем мире совершается не кулаками, а локтями. Используя кулаки, мы делаем это с определенной целью, и за эту цель мы отвечаем перед другими и перед самими собой. Не боясь ошибиться, можно предположить, что наши локти перемещаются по случайной траектории, за которую мы не отвечаем, даже если наш сосед с горечью понимает, что его методично выталкивают с его места. Твердая приверженность принципам законности вынуждает правителя отвечать перед собой не только за свои кулаки, но и за локти.