§ 3. Корпоративные информационные правоотношения, возникающие в деятельности публичных и непубличных хозяйственных обществ

Однако следует заметить, что закон о рынке ценных бумаг говорит о необходимости публичного раскрытия информации любым эмитентом публично размещаемых и публично обращаемых ценных бумаг вне зависимости от его организационно-правовой формы^[147], согласно же ГК РФ публичными могут быть

только акционерные общества (п. 1 ст. бб.З ГК РФ). Также закон о рынке ценных бумаг говорит о необходимости публичного раскрытия информации при публичном размещении и публичном обращении любых эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций, опционов)¹, в соответствии же с ГК РФ критерием публичности акционерного общества является публичное размещение или обращение именно акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции (и. 1 ст. бб.З ГК РФ).

То есть публичное размещение, в частности, облигаций обществом с ограниченной ответственностью, акционерным обществом (если такие облигации акционерного общества не подлежат конвертации в акции этого акционерного общества) не делает соответствующее хозяйственное общество публичным.

Как указывает Д.И. Степанов, в ходе обсуждения поправок к ГК РФ высказывалась идея распространения режима публичного общества не только на акционерные общества, но и на общества с ограниченной ответственностью. В данном случае критерий «публичности» хозяйственного общества лежал бы в сфере законодательства о рынке ценных бумаг и «включался» бы каждый раз, когда то или иное хозяйственное общество выходит на рынок капитала как через участие в его уставном капитале, так и через выпуск долговых ценных бумаг (облигаций).

Действительно, при дальнейшем изучении положений ГК РФ о публичных обществах видно, что особенностью регулирования их статуса является большая степень императивного регулирования вопросов корпоративного управления по сравнению с регулированием тех же вопросов в сфере деятельности непубличных обществ.

¹ ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

² См.: Степанов Д.И. Новые положения Гражданского кодекса о юридических лицах // Закон. 2014. №7. С. 31-55.

Это выражается, во-первых, в том, что непубличным обществам в отличие от публичных обществ предоставлена большая свобода в сфере перераспределения компетенции между органами управления корпорации; в возможности формирования удобной структуры органов управления и контроля; в возможности отклоняться от требований закона к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний наблюдательного совета и правления; определять в уставе иной от предусмотренного в законе порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников корпорации; в возможности изменять планку кворума; в возможности вводить требования, ограничивающие оборот долей (акций) и другие^[148].

Во-вторых, большая степень императивного регулирования вопросов корпоративного управления в сфере деятельности публичных корпораций выражается в специальных императивных требованиях именно к публичным компаниям. Так, в публичных акционерных обществах обязательно образуется наблюдательный совет; ведение реестра акционеров публичного акционерного общества, а также исполнение функций счетной комиссии на общем собрании акционеров должно осуществляться только профессиональным реестродержателем; уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и законом об акционерных обществах (п.

В зарубежном законодательстве о юридических лицах также используется слово «публичный» и употребляется оно для обозначения различных правовых конструкций.

Так, согласно и. и. 1, 2 ст. 2.34 Гражданского кодекса Республики Литва юридические лица делятся на публичные и частные; публичные юридические лица учреждаются государством или муниципалитетами, их учреждениями или некоммерческими организациями, чьей целью является удовлетворение общественных интересов (государственные и муниципальные предприятия, государственные или муниципальные учреждения, общественные учреждения, религиозные сообщества и т.д.)¹.

В соответствии с и. 2 ст. 52 Гражданского кодекса Швейцарии корпорации публичного права, органы, ассоциации, которые не имеют коммерческой цели, религиозные и семейные организации не нуждаются в регистрации. Деятельность публичных и религиозных корпораций и учреждений регулируется федеральным публичным законодательством и публичным законодательством кантонов (и. 1 ст. 59 ГК Швейцарии)².

В соответствии с и. 1 ст. 1509 Гражданского кодекса Грузии юридическими лицами публичного права считаются: а) государство; б) органы самоуправления; в) юридические лица, созданные государством на основании законодательства или административного акта, которые сформированы не в организационно­правовых формах, определенных Гражданским кодексом или Законом Грузии «О предпринимателях»; г) государственные учреждения и государственные фонды, которые созданы не в соответствии с Гражданским кодексом или Законом Грузии «О предпринимателях»; д) созданные на основании законодательства для достижения публичных целей негосударственные организации (политические партии и другие); е) юридическое лицо публичного права, признанное конституционным соглашением.

Гражданский кодекс Республики Литва [Электронный ресурс] // URL: http://www3 .lrs.lt/pls/inter 3/dokpaieska.showdoc_l?p_id=245495.

Швейцарский Гражданский кодекс [Электронный ресурс] // URL: htto://www.adrnin.clVch/e/rs/2/210.enpdf

в гражданских правоотношениях так же, как юридические лица частного права; порядок их создания, организации и деятельности определяется законом (п. 3 ст. 24 Гражданского кодекса Грузии). Юридическое лицо публичного права правомочно осуществлять деятельность, соответствующую целям, предусмотренным законом или своими учредительными документами (п. 1 ст. 25 Гражданского кодекса Грузии)¹.

Таким образом, слово «публичный» в указанных выше случаях, как представляется, используется для обозначения юридической конструкции так называемого юридического лица публичного права^{[149] [150] [151]. Аналогичные положения, думается, будут введены в ГК РФ в процессе дальнейшего его реформирования\'.}

В соответствии с п. 6 ст. 152 Гражданского кодекса Украины акционерные общества по типу разделяются на публичные общества и частные общества^[152]. Количественный состав акционеров частного акционерного общества не может превышать 100 акционеров. Публичное акционерное общество может осуществлять публичное и частное размещение акций. Частное акционерное общество может осуществлять только частное размещение акций. Изменение типа общества с частного на публичное или с публичного на частное не является его преобразованием^[153].

То есть, статус публичных и частных акционерных обществ в данном случае аналогичен статусу ранее существовавших в законодательстве РФ открытых и закрытых акционерных обществ соответственно.

Как пишет Е.А. Суханов, «...в американском праве имеются ... публичные корпорации (public corporation) - аналоги западноевропейских юридических лиц публичного права (муниципальные и региональные образования и некоторые публичные организации социального характера), которые не следует смешивать с предпринимательскими публичными корпорациями (publicly held business corporation).

Также Е.А. Суханов указывает, что «частные и публичные компании в английском праве обычно считаются не двумя отдельными видами юридических лиц, а двумя разновидностями одной и той же организационно-правовой формы - компании с ограниченной ответственностью с разделенным на доли капиталом (company limited by shares). ... Деление корпораций на публичные и частные теперь прямо закреплено Законом о компаниях 2006 г. Этот Закон установил и четкое различие между долями (shares) в капитале компании и ее акциями (stock), способными к обращению на бирже: акции могут быть разделены на части (и затем обращаться в виде дробных акций), а доли - нет. Поэтому акции (stock), выпущенные в соответствии с правилами данного Закона, уже не могут быть конвертированы в доли (shares), и наоборот, что составляет еще одно важное различие частных и публичных компаний в английском корпоративном праве»^{[154] [155].}

Е.А. Суханов отмечает «возрастание роли императивной законодательной регламентации статуса публичных компаний при сохранении весьма широкой свободы создания и функционирования частных (закрытых) компаний. Сохраняется и принципиальное экономическое различие публичных и закрытых корпораций: акции (доли) первых достаточно свободно обращаются на организованном финансовом рынке, в том числе на биржах, и по общему правилу могут быть отчуждены в порядке публичного предложения, тогда как аналогичные по сути доли (акции) вторых в принципе не предназначены для обращения, их отчуждение путем публичного предложения запрещено, а в уставе частной компании должны содержаться специальные правила о порядке отчуждения ее долей участниками»¹.

То есть в англо-американском законодательстве отсутствует деление корпораций в зависимости от того, что составляет капитал такой корпорации - доли или акции. Публичные и частные (закрытые) корпорации также не являются отдельными организационно-правовыми формами юридических лиц. При этом приобретение корпорацией статуса публичной подразумевает получение доступа на финансовый рынок, а также подчинение большему кругу императивных норм, регулирующих деятельность корпорации, нежели действующему в сфере частных (закрытых) корпораций.

В российском же законодательстве корпорации, капитал которых составляют доли, и корпорации, капитал которых составляют акции, относятся к различным организационно-правовым формам юридических лиц. Кроме того, до удаления из ГК РФ положений об открытых и закрытых акционерных обществах в цивилистической литературе не раз обращалось внимание на близость правовых статусов общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества. В частности, авторы Концепции развития гражданского законодательства, предлагая отказаться от деления акционерных обществ на открытые и закрытые и перейти на деление таких акционерных обществ на

Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 113-114.

публичные и непубличные¹, справедливо отмечали, что «акционерные общества, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в общества с ограниченной ответственностью, что фактически происходит с закрытыми акционерными обществами»².

Казалось бы, такую идею воспринял и законодатель. Так, в пояснительной записке к проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 47538-6, который в последующем был принят, указывается, что данный «проект отказывается от не оправдавших себя закрытых акционерных обществ (статус которых в настоящее время практически полностью дублируется статусом обществ с ограниченной ответственностью) и обществ с дополнительной ответственностью (которые не получили практического распространения). Вместо конструкций открытого и закрытого акционерных обществ вводится дифференцированное регулирование статуса публичных и непубличных акционерных обществ, имея в виду, что статус публичных (крупных) хозяйственных обществ, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на фондовых биржах и других организованных финансовых рынках (статьи бб³ и 97), требует более строгого регулирования, ибо это касается имущественных интересов большого числа акционеров и других лиц»³.

Однако по итогам внесения соответствующих изменений в законодательство можно констатировать, что режим публичных корпораций стал доступен лишь акционерным обществам, режим же непубличных корпораций согласно п. 2 ст. бб.З ГК РФ распространяется на общества с ограниченной

¹ п. 4.1. главы III Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009).

² Там же. П. 4.1.6 главы III.

См.: Пояснительная записка к законопроекту (Комитет Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству) [Электронный ресурс] // URL:

htlp://asozd2.dmna.gov.ni/inain.mL(SpravkaNew)?OpenAgent&RN^17538-6&02; Борисов А.Н. Комментарий к главе 4 части первой Гражданского кодекса РФ «Юридические лица» (постатейный). Подготовлен для системы Консультант Плюс. 2014// СПС Консультант Плюс.

ответственностью априори, а также на акционерные общества, которые не отвечают признакам публичных. То есть по «остаточному» принципу законодатель отнес к непубличным все хозяйственные общества, не являющиеся публичными акционерными обществами.

В связи с изложенным, учитывая, что каких-либо новых правовых норм, разграничивающих статусы обществ с ограниченной ответственностью и непубличных акционерных обществ, принято не было, а регулирование правового положения непубличных хозяйственных обществ является единым (то есть не зависит от организационно-правовой формы хозяйственного общества), следует заключить, что в настоящий момент непубличные акционерные общества отличаются от обществ с ограниченной ответственностью ровно настолько, насколько в свое время последние отличались от закрытых акционерных обществ.

В данном случае следует отметить непоследовательность законодателя в реформировании гражданского законодательства, которое, думается, связано с отступлением от единой линии реформирования, утвержденной в Концепции развития гражданского законодательства, авторы которой предупреждали о том, что «акционерные общества, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в общества с ограниченной ответственностью, что фактически происходит с закрытыми акционерными обществами»¹. Думается, следует также согласиться с Е.А. Сухановым в том, что следствием указанной несогласованности является также бездумное выборочное переписывание американских подходов в регулировании деятельности корпорации, наложение таких подходов на европейскую систему юридических лиц^{[156] [157].}

Как представляется, в настоящее время законодательством о рынке ценных бумаг совершенно справедливо применяются особые требования к открытости

(публичности) своей деятельности в результате публичного размещения и публичного обращения ценных бумаг не только к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной ответственностью. Последние вправе публично (среди неограниченного круга лиц) размещать, в частности, облигации, зарегистрировав их проспект. При этом, как уже говорилось выше, требования к раскрытию информации обществами, зарегистрировавшими проспект ценных бумаг, применяются независимо от их организационно-правовой формы¹.

В связи с чем, думается, что статус «публичности» должен быть «привилегией» не исключительно акционерных обществ, но должен быть доступен и для обществ с ограниченной ответственностью, при этом критерии отнесения хозяйственного общества к публичным в силу их особой значимости для обеспечения защиты прав и интересов инвесторов, для обеспечения стабильности и поддержания высокого уровня доверия к фондовому рынку следует оставить неизменными.

В связи с этим, думается, что и. 1 ст. 66.3 ГК РФ следует изложить в следующей редакции: «1. Публичным является хозяйственное общество, ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к хозяйственным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Раскрытие публичными хозяйственными обществами информации о своей деятельности осуществляется в порядке и формах, предусмотренных настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, законом о ценных бумагах и учредительным документом такого хозяйственного общества». Пункт 2 ст. 66.3 ГК РФ следует изложить в следующей редакции: «2. Хозяйственное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признается непубличным».

Тем самым законодательно будет указано, что признак публичности хозяйственного общества не зависит от организационно-правовой формы, а

ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

приобретается в результате 1) указания в уставе и фирменном наименовании хозяйственного общества на то, что такое общество является публичным, или (и) 2) публичного размещения хозяйственным обществом ценных бумаг среди неограниченного круга лиц либо публичного обращения таких ценных бумаг на рынке ценных бумаг.

При этом признак публичного размещения хозяйственным обществом ценных бумаг среди неограниченного круга лиц либо публичного обращения таких ценных бумаг на фондовом рынке является определяющим. То есть хозяйственное общество в данном случае становится публичным в силу соответствующих юридических фактов, влекущих за собой правоотношения по публичному размещению или (и) публичному обращению ценных бумаг на рынке. Определяющим данный признак является в силу того, что направлен на обеспечение защиты прав и интересов большого круга инвесторов, а также на обеспечение стабильности и поддержание доверия к фондовому рынку. Факт публичного размещения или (и) публичного обращения ценных бумаг имеет особое социальное и экономическое значение и затрагивает как частные, так и публичные интересы.

Принятие же на себя корпорацией обязанности по публичному ведению ею своих дел лишь путем указания в уставе и фирменном наименовании такой корпорации на то, что она является публичной, не будет связано с фактом публичного размещения или (и) публичного обращения ценных бумаг на фондовом рынке, однако нарушение требований, предъявляемых к публичным корпорациям в данном случае не может быть оправдано отсутствием такого публичного размещения или (и) публичного обращения ценных бумаг на фондовом рынке и повлечет установленную законом ответственность.

Как представляется, внесение указанных изменений в гражданское законодательство РФ обеспечит согласованность норм законодательства о ценных бумагах и законодательства о хозяйственных обществах.

Также обоснованным представляется предложение Е.А. Суханова о разработке и применении в рамках действующего законодательства единого

закона о хозяйственных обществах ¹ вместо существующих закона об акционерных обществах и закона об обществах с ограниченной ответственностью². Как представляется, соответствующий раздел, посвященный регулированию общих вопросов корпоративных информационных отношений, возникающих в деятельности хозяйственных обществ, необходимо разместить именно в таком едином законе о хозяйственных обществах.

При этом, думается, что регулирование корпоративных информационных отношений, возникающих в деятельности хозяйственных обществ, должно быть различным не в силу различия их организационно-правовых форм, а в силу определенных обстоятельств, имеющих особое социальное, экономическое значение, затрагивающих не только частные, но и публичные интересы, требующих особого внимания к обеспечению защиты интересов участников таких отношений. Именно такие значимые обстоятельства должны требовать открытости в управлении корпорацией и в осуществляемой ею деятельности. Указание на конкретные обстоятельства, думается, должно содержаться в законодательстве. В частности, таким обстоятельством, требующим открытости в управлении корпорацией и в осуществляемой ею деятельности, является публичное размещение такой корпорацией ценных бумаг. При этом публично размещены могут быть как акции акционерным обществом, так и облигации обществом с ограниченной ответственностью либо акционерным обществом.

На основании изложенного можно отметить следующее.

Во-первых, введение в законодательство таких типов корпораций, как «публичные» и «непубличные» хозяйственные общества отвечает задачам большей информационной открытости ряда корпораций. Одним из назначений введения категории «публичное общество», по замыслу авторов Концепции развития гражданского законодательства, является публичность в ведении своих дел публичным обществом, проявляющаяся в раскрытии информации о его

См.: Суханов Е.А. О Концепции развития законодательства о юридических лицах // Журнал российского права. 2010. № 1. С. 5-12.

О необоснованных различиях в правовом регулировании корпоративных информационных отношений в акционерных обществах и в обществах с ограниченной ответственностью говорилось также в параграфе 3 главы 1, параграфе 1 главы 3 настоящей работы.

деятельности. «Привязка» статуса публичной компании к публичному размещению и публичному обращению ценных бумаг в этом случае отвечает требованиям закона о рынке ценных бумаг, устанавливающего повышенные требования к раскрытию эмитентами таких ценных бумаг информации о своей деятельности.

Во-вторых, в связи с непоследовательностью законодателя в реформировании гражданского законодательства, которое связано с отступлением от единой линии реформирования, утвержденной в Концепции развития гражданского законодательства, а также ввиду использования американских

подходов в регулировании деятельности корпорации и ввиду наложения таких подходов на европейскую систему юридических лиц, следует заключить, что в настоящий момент непубличные акционерные общества отличаются от обществ с ограниченной ответственностью ровно настолько, насколько в свое время последние отличались от закрытых акционерных обществ.

В-третьих, предложено изменить в действующем законодательстве признаки публичности хозяйственных обществ, уточнив, что признак публичности хозяйственного общества не зависит от организационно-правовой формы, а приобретается в результате 1) указания в уставе и фирменном наименовании хозяйственного общества на то, что такое общество является публичным, или (и) 2) публичного размещения хозяйственным обществом

ценных бумаг среди неограниченного круга лиц либо публичного обращения таких ценных бумаг на рынке ценных бумаг.

В-четвертых, обоснованной представляется консолидация законов об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах в единый закон о хозяйственных обществах. Как представляется, принятие указанного закона будет способствовать единообразному подходу в регулировании корпоративных информационных отношений как в деятельности обществ с ограниченной ответственностью, так и в деятельности акционерных обществ. В указанном едином законе о хозяйственных обществах, как представляется, соответствующий раздел должен быть посвящен регулированию

общих вопросов корпоративных информационных отношений, возникающих в деятельности хозяйственных обществ.