§ 1. Актуальные вопросы истории развития частного права
Развитие современного частного права берет свое начало из Римского права. По утверждению Л.Л. Кофанова, наряду с древнегреческим, мусульманским и другими видами древнего права, существовавшими в Европе в архаичное время, Римское право по сравнению с ними отличалось большей устойчивостью, незыблемостью и практической значимостью[1].
Актуальным вопросом истории развития частного права является его кодификация[2], что имеет теоретическое и практическое значение при реализации данных норм права в процессе правоприменительной деятельности. С точки зрения Н.Д. Колотинского, возникновение частного права связано с появлением первых законов Lex, направленных на урегулирование сложившихся, но официально не закрепленных отношений в области торговли, финансов, военной и административной деятельности, политики и землевладения. Многим первым законам Рима было свойственно закрепление и развитие частного права[3]. Например, перед реформой Сервия Туллия римские цари уделяли внимание этому обстоятельству в целях борьбы с «гордой и своенравной родовой знатью и ее главным органом - Сенатом»[4]. Тулл Гостилий и Анк Марций наделяли плебеев землей. Тарквиний Древний требовал принимать плебеев в Сенат. Принятие аграрного закона Лициния - Секстия способствовало закреплению и развитию частного интереса римских землевладельцев, направленного на увеличение и упрочение своей земельной собственности.По оценке В.В. Ефимова, кодификационная деятельность римских юристов в большей степени отвечала потребностям развития публичного интереса самой Римской империи и в меньшей степени частного интереса ее отдельных сословий. Исключение составляют Законы 12 таблиц. Датированный 451 г. до н.э., этот первый крупный свод законов знаменовал собой наиболее яркую страницу в истории Римского частного права. Эти законы являлись результатом соглашений двух сословий - патрициев и плебеев, и несомненно, что в них были признаны правовые воззрения и плебеев, которым были даны известные гарантии их положения в государстве.
Частные интересы наряду с публичными находили свое выражение в том, что в Законах 12 таблиц былавпервые признана свобода изъявления воли в отношениях между частными лицами. Волеизъявление частного человека в юридических сделках возводилось в степень закона, а в своей частной сфере индивид был сам себе законодатель[5].
Актуальным вопросом истории развития частного права является его периодизация[6]. С нашей точки зрения, с Законами 12 таблиц связано развитие частного права на уровне национального римского права jus civile. Установление частноправовых категорий jus civile - брак, семья, собственность, долговые отношения и наследственное право - носили строго национальный характер и были рассчитаны только на римских граждан. Это высшая ступень в развитии Римского национального частного права. Последующие кодификации - кодекс Феодосия и законодательство Юстиниана - мало касались гражданских правоотношений. Это было право, пронизанное монархической традицией и получившее впоследствии название «имперское право»[7]. С точки зрения Д. Азаревича, следствием усиления в Римском праве публичного интереса стало формирование наряду с национальным Римским правом jus civile права jus qentium, признающего многие юридические положения, применяемые и к чужестранцам[8].
По утверждению Р. Неринга, дальнейшее развитие Римского права приводило к тому, что jus qentium, постоянно усиливаясь, все более оттесняло jus civile на второй план. Это время наивысшего развития публичного Римского права как общенародного Римского права. Это важно, поскольку через «дверь национальности»[9] Римское право никогда не вошло бы в нашу науку. Хотя стоит отметить, что именно признание частноправовой способности иностранца предопределило полное отделение частного права от публичного и признание их самостоятельности[10].
В истории Римского права, с нашей точки зрения, необходимо выделить два периода: неофициальный и официальный.
В рамках официального периода целесообразно рассмотреть два подпериода. В первом частное право существует для римлян, а во втором - частное право существует и для римлян, и для иностранцев[11].
Неофициальный период характеризуется тем, что, во-первых, это период обычного права. В это время право развивается самим народом; кроме народного собрания, особых законодательных органов не существовало. Во- вторых, основным источником права являлась «личная деятельная сила и энергия». Не случайно меч и копье являлись древнейшим символом Римского права. Меч символизировал физическую силу, копье - собственность. Где физическая сила обусловливает приобретение, там, естественно, играет главную роль рука как ее орудие: бороться значит «сплестись руками», нападать, «наложить руку».
В-третьих, право и сила еще не отделились друг от друга. Право должно еще только возникнуть, а государство уже должно создать органы осуществления права. Можно предположить, что право возникает только с утверждения должности судьи, для которого правовой порядок и отправление права со стороны государства являются синонимическими понятиями[12].
Аналогично Римскому праву, развитие и становление частного права в законодательстве России осуществлялось поэтапно. Первым памятником права, с которого следует отсчитывать начало развития частноправовых отношений, является Русская Правда, основу которой составляли правовые обычаи X—XI вв., а также княжеская судебная практика. Развитие частного права в контексте Русской Правды видится в формировании феодальной собственности в виде вотчины. Средства и способы защиты вотчинного права носили классовый характер, что отражено Краткой редакцией Русской Правды 1071 г., где упоминалось о двух видах преступлений - против личности и имущественные[13].
По утверждению Ю.П. Титова, частные начала права проявляли себя в том, что самозащита интересов была достаточно распространена: санкционировалась самоуправная реализация уже состоявшегося судебного решения, разрешался самовольный захват присужденной земли, а для поземельных споров устанавливался двухмесячный срок ведения процесса. Сходные нормы содержались в ст.
9,10,13,80,106 Псковской судной грамоты[14].Дальнейшими этапами развития частного права России стали: княжеское (царское) законодательство, приговоры боярской думы, постановления Земских соборов и отраслевых распоряжений, приказов, судебники 1497 года и
1550 г., Соборное уложение 1649 г. В свою очередь, источниками Соборного уложения 1649 г. стали: судебники, указные книги приказов, царские указы, думские приговоры, решения Земских соборов, «Стоглав», литовское и византийское законодательство. Уже после 1649 г. в комплекс правовых норм Уложения вошли новоуказные статьи о поместьях и вотчинах (1677 г.), о торговле (1653 и 1677 гг.), что, по нашему мнению, также свидетельствовало о развитии частноправовых отношений. Впервые Уложение открывалось обширной преамбулой, где провозглашалось соответствие права постановлениям Святых Апостолов и утверждалось равенство суда во всех делах для всех чинов. Данные правовые институты свидетельствовали о развитии национальных средств и способов защиты частноправовых интересов.
По оценке М.Ф. Владимирского-Буданова, в российском законодательстве конца XVII - начале XVIII в. отсутствовали необходимые предпосылки (условия) частноправового регулирования. До Екатерины II в отечественном праве не существовало понятия собственности. Но и в конце XVIII в. право собственности все еще рассматривалось законом в виде особой сословной привилегии. Лишь после либеральных реформ Александра II, осуществленных уже во второй половине XIX в., частная собственность, перестав быть привилегией, стала «общей правовой нормой всего населения: казенный интерес, столь заметный еще в первых изданиях свода, сменяется господством полноправия в гражданских отношениях»[15].
В первой половине XVIII в. дальнейшее развитие частного права было связано с нормативным закреплением института уполномоченных. В законодательстве данного периода, по оценке А.Ю. Томилина, указывалось на деление лиц, выступающих в защиту чужих прав и интересов, на «уполномоченных», которым предоставлено право участвовать в решении дела, и на «ходатаев по делу», выступающих «за лиц и сословия, особому попечению некоторых ведомств вверенных»[16].
Крупной вехой в развитии частного права в целом явился Свод законов Российской империи 1826 г. Но, как отмечали ученые XIX в., началом современной кодификации гражданского права в России следует считать 28 февраля 1804 г.[17] В этот день Александром I был утвержден доклад министра юстиции, содержавший план Книги законов, которая состояла из шести частей. План третьей части Книги законов предполагал, что она будет содержать в себе общие гражданские законы относительно лиц, вещей, действий, обязательств, собственности и владения. В 1809 г. М.М. Сперанским был состав
лен проект Гражданского уложения на основе Французского гражданского кодекса. Однако законом он не стал[18].
По утверждению Г.А. Прокопович, как шаги на пути к становлению частного права в России, следует расценивать Манифест о всемилостивейшем даровании крепостным людям прав состояния свободных сельских обывателей и об устройстве их быта (1861 г.) и Положение о выкупе крестьянами, вышедшими из крепостной зависимости, их усадебной оседлости и о содействии правительства к приобретению сими крестьянами в собственность полевых угодий (1861 г.), способствовавшие становлению широкой частной собственности на землю[19].
По исследованиям Е.В. Васьковского и П.П. Цитовича, следующей вехой в истории частного права стал Устав гражданского судопроизводства, вступивший в силу в 1864 г., основанный на идее частноправовой автономии. Право на защиту чужих прав и интересов закреплялось за лицами, которые обладали общей недееспособностью и характеризовались как лица-фикции, к ним относили различные государственные учреждения и общества: «Одни из таких лиц-фикций суть учреждения, между ними на первом плане государство, как казна в ее разветвлениях на различные управления и ведомства; за казною следуют учреждения земские, городские и сельские, наконец, учреждения церкви. Вторую группу лиц-фикций составляют частные союзы лиц с переменным составом (общества, клубы, кружки)».
За указанных лиц в суде выступали ходатаи, которые являлись только процессуальными представителями. К таким лицам в соответствии с Уставом гражданского судопроизводства относились уполномоченные по договору товарищества, которые могли без доверенности вести дела в суде; бухгалтера городской управы и иные должностные лица. Уполномоченными могли быть «лица сельского общества, коим поручено ведение судебных дел оного». При этом наделение их полномочиями осуществлялось общественным приговором, который не требовал специального удостоверения в отличие от доверенности[20]. Разработка первого проекта Гражданского уложения началась в 1882 г., но не была доведена до конца по причине начала Первой мировой войны и затем Октябрьской революции[21].Дальнейшее развитие частного права в законодательстве России являлось противоречивым, но практически значимым. Основными направлениями
его современного развития являются: создание законодательства, обеспечивающего стабильное правовое регулирование общественных отношений; закрепление частноправовых начал правового регулирования имущественных отношений; объединение, систематизация и рационализация законодательства. В правоприменительной деятельности частноправовые начала российского законодательства позволяют правильно определить способ защиты нарушенного права, что придает им актуальность и практическую значимость.