§ 2. Частное и публичное право России как отражение дуализма его системы: вопросы теории и практики

Вопросы дуализма системы права приобретают особое значение в со­временных условиях развития российского законодательства, совершенство­вания средств и способов защиты нарушенного права.

В правоприменительной деятельности соотношение частного и публич­ного права связано с определением вида конфликтного правоотношения, достижением справедливого конституционно значимого баланса интересов. В административных и гражданско-правовых спорах приоритет отдаётся нор­мам частного и публичного права в зависимости от предмета (материального, процессуального) и оснований административного (гражданского) иска, вы­бранного способа защиты, особенности участия в правоотношении органа публичной власти (носителя власти, хозяйствующего субъекта, собственни­ка), сферы отношений по доказыванию правильности позиции сторон.

Особенностью правоотношений, регулируемых нормами частного и пуб­личного права, является их многоуровневый и взаимопроникающий характер. Связь положений частного и публичного права прослеживается в создании отдельных межотраслевых институтов права (договор водопользования, до­говор аренды земельного участка), в регулировании общественных отноше­ний с позиций императивного и диспозитивного методов (продление, прекра­щение договора), единстве правовых отношений которые они регулируют

(охрана окружающей среды, защита трудовых прав, безопасность дорожного движения).

В разрешении конфликтного правоотношения в одинаковой степени уча­ствуют нормы частного и публичного права, образуя его правовую основу. Между тем, различна сфера их влияния на развитие правоотношения. По оценке исследователей заметное влияние на развитие отношений оказывают нормы публичного права, отмечается, что сфера применения администра­тивного регулирования шире сферы гражданско-правовых отношений^[23]. В то же время имплементация норм международного права в национальное зако­нодательство приводит к усилению положений частного права и достижению баланса интересов. Примером может служить применение ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод по вопросу соблюдения иностран­ным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (прожива­ния) в Российской Федерации. Достижение конституционного значимого ба­ланса интересов в этом случае связано с реализацией норм частного и пуб­личного права, внутригосударственного и международного права. В регули­ровании данных административных правоотношений нормы частного права направлены на защиту и укрепление семьи, взаимопомощь и ответственность перед семьей всех ее членов (п. 1 ст. 1 Семейного кодекса РФ), на уважение личной и семейной жизни, недопустимость вмешательства со стороны пуб­личных властей в осуществление этого права (ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод). Нормы публичного права представлены Феде­ральным законом от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении ино­странных граждан в Российской Федерации», Федеральным законом от 15.08.1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въез­да в Российскую Федерацию». Применение норм частного права в данных правоотношениях связано защитой основных прав на семейную и личную жизнь. Нарушением конституционного значимого баланса интересов будет являться реализация норм национального законодательства в вопросах за­щиты основных прав без учета ст.

тересов, таких, как оседлость, наличие социальных связей^[24]. Между тем их применение возможно при условии лояльности мигранта к правопорядку страны пребывания^[25].

При определении вида правоотношения практическое значение приоб­ретают положения общей теории права о содержании, сущности, общих чер­тах и отличительных особенностях частного и публичного права. Содержание категории частного права рассматривается в широком и узком смысле. В уз­ком смысле категория «частное право» означает, что оно принадлежит от­дельному лицу, а не обществу в целом и не государству. В широком смысле «частное право» есть система норм, регулирующих общественные отноше­ния, не зависящих от усмотрения власти, таких, например, как имуществен­ные или семейные отношения отдельных лиц в обществе. Сущностными ха­рактеристиками частного права являются: а) частное право является носите­лем свободы отдельных субъектов; б) частное право является средством для формирования единой, непротиворечивой основы деятельности субъектов, их объединений между собой, а также в границах определенной территории. Как и частное право, публичное право рассматривается в узком и широком смысле. В узком смысле публичное право относится к той части права, кото­рая касается непосредственной деятельности государства и всего общества в целом. В широком смысле публичное право представляет собой совокуп­ность норм регулирующих официальную, государственную сторону жизнедея­тельности общества, функционирование государства в целом и институтов власти в частности.

Сущностные характеристики публичного права представляются тем, что:

а) публичное право является выразителем дозволений, имеющих харак­тер императивных предписаний;

б) публичное право определяет иерархичность положения и разный объем властных полномочий у властвующих лиц.

Если говорить о разграничении частного и публичного права, то в теории права к числу таких критериев, можно отнести:

1) принцип организационного построения отношений между субъектами права;

2) субъект правоотношения и сфера реализации его прав;

3) содержание субъективных прав, юридических обязанностей и границы их осуществления;

4) юридические гарантии обеспечения реализации права;

5) средства защиты и форма ответственности;

6) основные начала построения частно- и публично-правового законода­тельства;

7) уровень развития систем законодательства частно- и публично­правового характера и отдельных правовых институтов;

8) сфера формирования условий и причин возникновения правоотношения;

9) предмет правового регулирования;

10) юридически технический инструментарий и технические приемы;

11) юридические функции;

12) метод правового воздействия на регулируемые общественные отношения;

13) законный интерес;

14) количество и виды субъектов регулируемых общественных отношений^[26].

В правоприменительной деятельности при определении вида правоот­ношения важно учитывать и другие критерии. Нормы частного права могут исключать или ограничивать действие норм публичного права. Например, в силу п. 3 ст. 2 Гражданского кодекса РФ к имущественным отношениям, осно­ванным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

В регулировании правоотношения могут одновременного участвовать нормы частного и публичного права. Например, при оспаривании админист­ративным истцом действий органа местного самоуправления по отказу в про­длении договора аренды земельного участка, подлежат применению нормы ст. 218 Кодекса административного судопроизводства РФ. В то же время, во­просы, связанные с условиями договора аренды подлежат рассмотрению в рамках частноправовых отношений.

В публичном правоотношении лицо не вправе определять условия пра­воотношения, поскольку они определены законом. Если стороны являются участниками договорных отношений и орган публичной власти выступает как хозяйствующий субъект или собственник, то лицо, обратившееся за защитой нарушенного права, исходя из принципов диспозитивности и свободы догово­ра, вправе определять такие условия. В отдельных случаях, субъект права

может находиться в плоскости различных правоотношений частноправовых и публично-правовых, но являться стороной определённого правоотношения.

При определении вида правоотношения (частноправового, публично­правового) следует учитывать, что в каждом из них по сути можно увидеть спор о праве, поскольку в его урегулировании всегда имеет место соотноше­ние диспозитивности и императивности в правовых нормах. Но это не озна­чает, что если преобладают императивные нормы в разрешении правоотно­шения, то имеет место публичное правоотношение. Преобладание норм ча­стного или публичного права не является определяющим фактором в разгра­ничении правоотношений и не свидетельствует о нарушении баланса интере­сов. Нормы частного и публичного права могут реализовываться отдельно и комплексно. Это могут быть нормы договорного и обязательственного права, нормы градостроительного и природоохранного законодательства.

Важно обратить внимание и на то, в сфере каких отношений происходит доказывание правильности позиции сторон. Для административного судопро­изводства доказывание осуществляется административным органом. В граж­данском исковом производстве доказывание осуществляется стороной истца.

На практике особое значение в вопросах градации частного и публичного права приобретает выбор средств и способов защиты.

Другим вопросом дуализма системы права является достижение консти­туционно значимого баланса интересов. Интерес в праве является важней­шим правообразующим и правореализующим фактором. Признание права на частную жизнь и незыблемость частных интересов является одним из важных элементов и показателей цивилизованности общества. Частные интересы человека целесообразно сгруппировать следующим образом:

1) интересы, относящиеся к внутренней духовной жизни, представляю­щей собой мир мыслей и чувств человека. Это мысли человека, его верова­ния, эмоции;

2) интересы в сфере непосредственного межличностного общения. Сюда следует отнести переписку, телефонные разговоры, телеграфные сообщения, компьютерную почту и иные способы передачи интимной информации;

3) интересы человека в сфере личного и семейного блага. Это работа и услуги, товары, условия купли-продажи;

4) имущественные интересы человека - его право владеть, пользовать­ся и распоряжаться всеми предметами, составляющими его собственность^[27].

Соблюдение публичных интересов призвано обеспечить:

1) незыблемость основ конституционного строя;

2) охрану государственных границ, оборону страны, общественную безопасность;

3) устойчивость власти и ее институтов;

4) легальное разграничение полномочий органов по всем уровням;

5) политическую самодеятельность и активность граждан;

6) приоритет государственных (национальных) интересов в тех или иных сферах экономики, культуры^[28].

Применение норм частного права в публичном правоотношении само по себе не приводит к нарушению конституционно значимого баланса интересов, поскольку отношения всегда регулируются комплексом норм. Нарушение ба­ланса имеет место в случаях:

1) смешения форм защиты и как следствие невозможности эффективной и своевременной защиты нарушенного субъективного права. Например, не­соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора (несудебная форма защиты) в правоотношениях, вытекающих из закона о защите прав потребителей, лишает права истца на взыскание в судебном по­рядке штрафа за неисполнение в добровольном порядке заявленного требо­вания (судебная форма защиты)^[29];

2) нарушения правового режима правоотношения, связанного с приме­нением несвойственного для данного вида отношения метода правового ре­гулирования. Например, применение императивных норм в договорных от­ношениях приводит к ограничению принципа диспозитивности и свободы до­говора, что является нарушением баланса интересов;

3) неприменения международных стандартов в вопросах защиты основ­ных прав.

Важно заметить, что соблюдение правового режима правоотношения и влияние международных стандартов в сфере защиты основных прав, обла­дающих эффектом участия во всех правоотношениях, способны обеспечить баланс интересов.

Подводя итоги, следует заключить, что дуализм частного и публичного права имеет практическое значение. Особенно значимо исследование данно­го вопроса при определении вида и характера правоотношения. Под влияни­ем норм международного права все более актуальным становится и дости­жение баланса интересов. В сфере защиты основных прав возникает необхо­димость применения международных стандартов, что обеспечивает ком­плексность правовой защиты, исчерпаемость внутригосударственных и меж­дународных средств и способов защиты нарушенного права.