§ 4. Актуальные вопросы защиты частного права

Современный этап развития частного права связан с обновлением юри­дической основы межгосударственных отношений на условиях равенства правовой политики, пересмотром основных теоретических положений о фор­мах, средствах, способах и приемах защиты.

тельстве направлены на создание условий полной и эффективной защиты нарушенных прав, свобод и законных интересов субъектов цивилистических правоотношений, исчерпания национальных и международных средств и спо­собов защиты. Стабилизация российского законодательства и практика им­плементации международных норм в национальное право способствуют по­явлению качественно новых представлений о формах защиты, о соотноше­нии частного и публичного права, о пределах реализации субъективных прав и публично-властных полномочий.

Остановимся на некоторых актуальных вопросах защиты частного права в российском законодательстве. В современных условиях развитие частного права является одним из условий повышения правовой активности, как уча­стников правовых отношений, так и правоприменителя. С их правовой актив­ностью неразрывно связан выбор средств и способов защиты и восстановле­ния нарушенного права. Например, обращение в суд с исковым заявлением является выражением защиты права с помощью судебных средств и спосо­бов. Приостановление судом производства по гражданскому делу в связи с признанием стороны недееспособной или отсутствием законного представи­теля у лица, признанного недееспособным (ст. 215 Гражданского процессу­ального кодекса РФ), является проявлением правовой активности суда, на­правленной на соблюдение процессуальных и материальных требований за­кона, решение задачи восстановления (восполнения) нарушенного права.

Другим актуальным вопросом защиты частного права является развитие представлений о закономерностях данной правовой деятельности. К законо­мерностям защиты частного права следует отнести:

• обусловленность защиты потребностями субъектов частного права в восстановлении нарушенного права;

• зависимость защиты от критериев и условий, в которых она осущест­вляется;

• взаимозависимость процессов защиты, восстановления права, право­вой культуры и правового сознания;

• взаимозависимость защиты и реальной возможности субъекта част­ноправовых отношений защитить нарушенное право самостоятельно;

• единство правовой активности субъектов частного права и органа правоприменения;

• взаимозависимость задач, содержания, способов и форм защиты в целостном правозащитном процессе.

Актуальным представляется исследование вопроса о механизме защиты частного права. Понятие механизма защиты частного права не получило должного развития в научной литературе. Между тем изучение данной кате­гории направлено на исследование всех элементов механизма защиты права

в их взаимной связи и динамике. Механизм защиты частного права является двусторонним процессом взаимодействия средств, способов защиты права (правовой активности личности) и средств, способов восстановления нару­шенного права (правовой активности правоприменителя)^[55]. Важно заметить, что для каждого средства и способа защиты характеры свои механизмы за­щиты частного права. Средства и способы едины в достижении цели восста­новления нарушенного права, но различны по критериям и условиям реали­зации. В правоприменительной практике при защите частного права возника­ет вопрос: применение административным органом полномочий, возложен­ных на него законом - это право или обязанность. Ответ на этот вопрос ука­зывает, почему в отдельных случаях происходит подмена административных механизмов защиты судебными. Нерешенность на практике вопросов защиты права с помощью административных средств вследствие неприменения ад­министративным органом полномочий, предусмотренных законом, приводит к тому, что данные вопросы рассматривает суд.

Другим актуальным вопросом защиты частного права является построе­ние эффективной нормативно-правовой основы^[56]. Практически значимым яв­ляется рассмотрение признаков нормативного правового акта как средства защиты частного права. По оценке С.В. Бошно, традиционная для российско­го государства форма права - нормативный правовой акт - претерпевает су­щественные изменения, отмечается ослабление таких его признаков, как нормативность, длительность существования, всеобщность^[57]. Судебная прак­тика выявляет актуальные вопросы нормативного регулирования обществен­ных отношений, разграничения нормативных правовых актов от актов приме­нения права. Выявление проблемных сторон нормоконтроля требует форми­рования единообразной практики при рассмотрении данной категории дел. Существующие подходы в рамках общей теории права не дают четких отве­тов при разрешении конкретных правовых ситуаций. Отраслевое законода­тельство направлено на рассмотрение отдельных ситуаций, в некоторых слу­чаях без права применения аналогии. Между тем именно нормативная основа механизма защиты частного права способна обеспечить своевременную за­щиту частного права.

Актуальным вопросом защиты частного права в законодательстве Рос­сийской Федерации является ее эффективность. Эффективность защиты ча­

стного права занимает самостоятельное место в российском законодательст­ве и правоприменительной практике, что определяет актуальность и практи­ческую значимость исследования данного вопроса. Особое внимание в рам­ках данной проблемы уделяется достаточности и своевременности примене­ния средств (способов) защиты частного права.

Средства защиты частного права в целом подразделяются на два вида: это средства, закрепленные в законе, и средства защиты отсутствующие в законе, но имеющие место в судебной практике.

Эффективность защиты частного права определяется не только ком­плексным использованием всех существующих средств защиты, но и времен­ными границами их применения. Наглядно это прослеживается в «треуголь­ном» тесте на интеграцию в прошлое, на реализацию в настоящем и на пре­емственность развития средств защиты частного права в будущем. Средство защиты частного права, как правовое явление, основано на современных по­ложениях норм закона и интегрировано в будущее в виде изменений в зако­нодательстве и правоприменительной практике. В процессе правопримени­тельной деятельности нередко возникает необходимость изучения законода­тельства действующего на период возникновения спорного правоотношения (например, по спорам, связанным с защитой пенсионных прав, приватизацией жилого помещения, признанием права собственности на землю), в связи с чем отслеживание действия правовых норм во времени позволяет защитить нарушенное права с учетом длящегося характера правоотношения, времени, когда лицо узнало о нарушении своего права.

С развитием правовой нормы происходит и развитие средства (способа) защиты. С этих позиций можно говорить о формировании концепции защиты и восстановления нарушенного права. На практике это способствует приня­тию законного и обоснованного решения при разрешении конкретного случая (казуса).

Эффективность защиты частного права в законодательстве Российской Федерации связана с решением проблемных вопросов. Остановимся на неко­торых их них.

1. Достаточность национальных и международных средств защиты част­ного права. Вступление России в Совет Европы и расширение поля правовой защиты личности, обогатило правовую систему новыми средствами правовой защиты. Совместное применение национальных и международных средств защиты частного права рассматривается, как гарантия его защиты. Не слу­чайно ст. 3 Международного Пакта «О гражданских и политических правах» и п.

обязанность государства обеспечить любому лицу, права и свободы которого нарушены, эффективные средства правовой защиты.

2. Достижение равенства защиты частного и публичного права. В совре­менных условиях вопросы защиты частного права связаны с обеспечением безопасности, противодействием терроризму и коррупции. Увеличение прав личности требует и создания механизма защиты публичных интересов, на­пример, в таких сферах, как охрана окружающей среды, безопасность дорож­ного движения, обеспечение исполнения решения суда, реализации налого­вого законодательства и других сферах, где затрагиваются интересы госу­дарства. Это является выражением принципа верховенства закона, реализа­ция которого одинаково значима как в частном, так и публичном праве.

3. Единство материальных и нематериальных средств защиты частного права в вопросах восстановления нарушенного права. В литературе часто го­вориться о соотношении материальных и нематериальных средств защиты частных прав, как формы и содержания. Это не всегда является правильным, поскольку любое из названных средств в основном характеризуется блоком норм регулятивного (материального) характера, что обеспечивает их единст­во и непосредственное участие в разрешении спорного правоотношения. Именно посредством таких норм в первую очередь осуществляется реализа­ция частноправовых предписаний правоприменительных и нормативно­правовых актов национального законодательства и международного права. Совместное применение материальных и нематериальных средств позволяет решить проблему их достаточности с точки зрения защиты и восстановления нарушенного частного права. Для характеристики данной стороны эффектив­ности защиты частного права в законодательстве Российской Федерации об­ратимся к понятию аналогии закона. На практике при разрешении спорного правоотношения правоприменитель определяет достаточность используемых положений действующего законодательства.

В соответствии с п.

В частном праве под аналогией закона понимается прием, используемый в ситуациях, когда отношения, по поводу которых возник спор, не урегулиро­

ваны ни нормами гражданского права, ни соглашением (договором) сторон. От аналогии закона следует отличать законодательный прием отсылочного регулирования, когда в нормативном акте, регламентирующем определенное отношение, указывается, что тот или иной вопрос должен решаться в соот­ветствии с конкретными нормами, регулирующими другой вид отношений^[59].

Практическое значение имеет применение аналогии закона в вопросах защиты частного права, когда общественные отношения недостаточно урегу­лированы и возникает потребность восполнения и дополнения существующих положений закона, нормами, регулирующими сходные отношения, а также внесения определенности во взаимоотношения участников конфликта.

В качестве примера применения аналогии как средства защиты частного права можно привести правовые положения Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ, изложенные в Постановлении от 29.04.2010 г. № 22 «О не­которых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», согласно которым если доля в праве общей долевой собственности возмездно приоб­ретена у лица, которое не имело права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не должен был знать, лицо, утратившее долю, вправе требовать вос­становления права на нее с опорой по аналогии на положения ст. 301, 302 Гражданского кодекса РФ, формально предназначенные лишь для виндика­ции телесных вещей (п. 42)^[60].

Применение аналогии закона при защите частного права связано с пра­вовыми условиями:

1. Соблюдение принципа законности.

2. Аналогия закона применяется, когда соответствующие отношения не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота. Отсутствие данного условия исключает право на применение аналогии при защите частного права.

3. Аналогия закона применяется в случаях, когда применение одного от­раслевого закона, регулирующего спорное правоотношение недостаточно для защиты частного права.

4. Аналогия закона применяется в случаях, когда нормы позволяющие разрешить спорное правоотношение содержаться в нескольких нормативных правовых актах и только при условии их совместного применения возможна защита частного права.

5. Условием применения аналогии закона является судебное усмотре­ние, которое позволяет применить аналогию при рассмотрении сложных кате­горий дел.

Таким образом, аналогия закона является материальным средством за­щиты частного права. Ее применение способствует максимальному исполь­зованию всей существующей системы законодательства в вопросах восста­новления нарушенного права. На практике для правоприменителя аналогия закона позволяет более полно отображать правовые основания разрешения юридического дела, а для субъекта правоотношения решить проблему доста­точности правовых средств для защиты его частного права.

Другие сущностные проявления аналогии закона нами рассмотрены во втором параграфе второй главы, где аналогия представлена, как нематери­альное нормативное средство защиты.

4. Выбор материально-правового способа защиты частного права. Вы­бор способа защиты осуществляется в рамках конкретного правоотношения и направлен на своевременное восстановление нарушенного частного права. Критериями выбора способа защиты нарушенного права являются: спорная правовая ситуация, цель применения способа защиты, источник закрепления способа защиты.

Подводя итоги, следует заключить, что изменения в российском законо­дательстве, основанные на анализе отечественной и зарубежной практики направлены на создание условий повышения роли и значения института за­щиты права. Данный вопрос является комплексным, поскольку в сфере суще­ствующего разнообразия правовых отношений, он включает в себя совокуп­ность правовых норм, институтов, средств, способов, механизмов и процедур, обеспечивающих реализацию, охрану и защиту права. Концептуальность ис­следуемых вопросов видится в том, чтобы показать механизм реализации форм, средств и способов защиты права, их место и роль в национальной и международной практике, как категорий, обладающих фундаментальным и методологическим характером. С правильностью их выбора связана эффек­тивность защиты права в законодательстве Российской Федерации.

Вопросы для самоконтроля

1. Назовите актуальные вопросы истории развития частного права.

2. Какие критерии, позволяющие определить вид и характер спорного правоотношения, вы знаете?

3. Что такое частное право и публичное право?

4. Какие общие черты и отличительные особенности частного и публич­ного права вы можете назвать?

5. Назовите условия достижения конституционного значимого баланса интересов.

6. Дайте определение понятия «защита права».

7. Назовите проблемные вопросы эффективности защиты частного права.

8. В чем выражается эффективность средств (способов) защиты частно­го права?

9. Охарактеризуйте понятие механизма защиты частного права.