§ 46. Понятіе неустойки. Основныя положенія1).

Неустойкой называется опредѣленный договоромъ штрафъ за неисполненіе или же за неполное или несвоевременное испол­неніе обязательства.

1. Неустойка принадлежитъ къ группѣ тѣхъ clausulae conventio­nales, которыя имѣютъ въ виду обезпечить правильное исполненіе договора, угрожая пеисправному должнику имущественными убыт­ками.

^,8) Относительно juramentum in litem см. Scbrbter въ Lindes Zeitschrift, т. 7, ст. 11, т. 8, стр. 159. 1. 5. D. de in litem jurando. 12. 3. Marcianus libro 4 regularum: In actionibus in rem et in ad exhibendum et in bonae fidei judiciis in litem juratur, sed judex potest praefinire certam sum mani, usque ad quam juretur: licuit enim ei a primo nec deferre, sed in his omnibus oh dolum solum in litem juratur, non etiam ob culpam: haec eniin judex aestimat, plane interdum et in actione stricti judicii in litem jurandum pst.

¹⁹⁾ 0. 1’. 0., § 287, n. 1 въ концѣ и п. 2.

²⁰⁾ 1. un. С. de sententiis, quae pro eo quod interest proferuntur. 7.47. Justinianus... Sancimus itaque in omnibus casibus, qui certam habent quantitatem vel naturam, veluti in venditionibus et locationibus et omnibus contractibus, hoc quod interest dupli quantita­tem minime excedere: in aliis autem casibus, qui incerti esse videntur, judices, qui causas dirimendas suscipiunt, per suam subtilitatem requirere, ut quod re vera inducitur damnum, hoc reddatur.

В Nenenfeldt: 1st die Коп venlionalstrafe Strafe oder Ersatzleistung? 1885; Nettelbladt: Der Strafvertrag, 1886; Seeler: Zur Lehre von der Konventionalstrafe, 1891; Pergament: Konventionalstra.fe und Interesse, 1896; Sjogrem: Ueber die Konventionalstrafe und die Strafklanseln der frankischen Urkunden, 1896; Specka: Konventionalstrafe, Berliner Inaug.- Dissert., 1896; въ русской литературѣ см. Пергаментъ: Договорная неустойка н инте­ресъ въ римск. и совр. гражданскомъ правѣ, 1899.

²) 1. 13, § 26. D. de а. е. ѵ. 19. 1.

— 125 ■—

Не требуется, чтобы это главное обѣщаніе непремѣнно было снабжено искомъ^{[247] [248] [249]). Но оно не должно заключать въ себѣ ничего противнаго общественному порядку и добрымъ нравамъ}

2. Неустойка имѣетъ форму обязательственнаго договора, за­ключеннаго подъ условіемъ. Кто-либо обѣщаетъ, напр., 100 р. за каждый просроченный день, если обѣщанныя машины не будутъ доставлены въ срокъ. Такимъ образомъ, по буквальному своему смыслу, неустойка должна была бы вступать въ силу при неисполненіи глав­наго обязательства вообще. Но ея цѣль состоитъ только въ томъ, чтобы побудить должника къ исполненію. Съ этимъ было бы не­согласно подобное строго буквальное толкованіе. Поэтому неустойка не вступаетъ въ силу, если неисполненіе обязательства, ею обезпе­ченнаго, происходитъ отъ обстоятельствъ, нс зависящихъ отъ должника и его личности¹). Впрочемъ, теорія не зашла еще такъ далеко, чтобы поставить обязанность платить неустойку въ зависи­мость отъ вины должника. Вслѣдствіе этого, если должникъ уми­раетъ до наступленія срока уплаты, а наслѣдниковъ у него нѣтъ, то неустойка вступаетъ въ силу, хотя о винѣ должника въ неиспол­неніи здѣсь не можетъ быть и рѣчи^[250]).

а) Если обезпеченное неустойкой обязательство направлено на дѣйствія, которыя должны быть выполнены къ опредѣленному сроку, то неустойка вступаетъ въ силу съ безрезультатнымъ насту­пленіемъ этого срока

b) Если для исполненія былъ установленъ срокъ въ видѣ из­вѣстнаго промежутка времени, то неустойка вступаетъ въ силу съ истеченіемъ этого промежутка^[251]).

c) Разъ нѣтъ подобнаго установленія срока, то обыкновенно неустойка вступаетъ въ силу лишь съ того момента, когда должникъ оставляетъ напоминаніе вѣрителя безъ вниманія^{[252] [253] [254] [255]).}

d) Если при назначеніи неустойки имѣлось въ виду обезпечить несовершеніе извѣстнаго дѣйствія, то неустойка вступаетъ въ силу съ момента совершенія этого дѣйствія ^1е).

Обыкновенно неустойка должна быть уплачена въ полномъ объ­емѣ, хотя бы главное обязательство не было исполнено только отчасти. Конечно, можетъ быть обусловлено и иное¹¹).

3. При помощи неустойки вѣритель не долженъ получать двой­ного исполненія. Въ этомъ отношеніи нужно различать слѣдующіе случаи:

a) Цѣль неустойки—обезпечить отъ несвоевременнаго исполне­нія или отъ возможныхъ недостатковъ исполненія. Въ этомъ случаѣ неустойки можно требовать наряду съ главнымъ обязательствомъ^[256]); но здѣсь вѣритель не въ нравѣ, сверхъ неустойки, взыскивать еще возмѣщеніе интереса за промедленіе или же за недостатки испол­ненія^[257]).

b) Неустойка назначена па случай неисполненія главнаго обя­зательства; тогда нельзя требовать того и другого: уплаты пеустойкн и исполненія обѣщаннаго дѣйствія^{[258] [259] [260] [261]). Впрочемъ, послѣ предъявленія}

— ±27

или удовлетворенія одного изъ упомянутыхъ требованій, вѣритель мо­жетъ взыскать еще разницу между ними¹³).

4. Если неустойка своимъ размѣромъ значительно превышаетъ всякій интересъ вѣрителя въ исполненіи главнаго обязательства, то результатомъ ея является эксплоатація должника по поводу сравни­тельно маловажнаго упущенія. Въ такомъ случаѣ неустойка противо- рѣчитъ добрымъ нравамъ, и судьѣ, какъ правильно полагаютъ, при­надлежитъ право уменьшить ея размѣръ. Но такъ какъ относительно этого вопроса не существовало положительныхъ предписаній закона, то практика обще-гермапскаго права неохотно рѣшалась на такое уменьшеніе. Отсюда вытекали большія неудобства. Гражд. улож. для герм, имперіи признало подобное право судьи¹⁶).