Выводы пятой главы

1. Современные правовые акты Евросоюза 1-го и 2-го уровней, регулирующие отношения в секторе рынка ценных бумаг, являются важным источником информации для це­лей построения общего финансового рынка ЕАЭС, так как в этих правовых актах (в первую очередь М1ЕЮ II) можно найти практически исчерпывающие ответы на вопросы, ко­торые стоят перед ЕАЭС на современном этапе в области финансовой интеграции.

1.1. Определение порядка формирования и оплаты уставного капитала, а также требований к достаточно­сти собственного капитала (направление 1). В праве ЕС закреплены единообразные требования к первоначально­му капиталу, в том числе общее требование о том, что соб­ственные средства финансового учреждения (ИК / кредитная организация) не могут быть ниже уровня первоначального капитала, который был зафиксирован на момент получения лицензии (см. МіБГО II; регламент (ЕС) 575/2013). ЕС ре­шает задачу стимулирования индустрии инвестиционных фондов, чтобы эти фонды могли на равных конкурировать с кредитными организациями и тем самым дополнительно содействовать развитию европейской экономики. Полагаем, что европейский опыт, который выражается в менее жёстких требованиях к размеру уставного капитала ИК (по сравнению с кредитными организациями; см. директиву 2013/36/ЕС), может быть востребован на уровне ЕАЭС, которому пред­стоит решать схожие задачи.

1.2. Порядок и условия выдачи лицензии на осущест­вление деятельности на рынке ценных бумаг, включая тре­бования к документам, необходимым для получения такой лицензии (направление 2).

1.3. Основания для отказа в выдаче лицензии на осу­ществление деятельности на рынке ценных бумаг, а также аннулирования, ограничения или приостановления действия такой лицензии (направление 3). В праве ЕС закреплён стан­дартный перечень оснований для отказа в выдаче лицензии, сама информация об отказе в выдаче лицензии должна быть предоставлена заявителю в течение шести месяцев после по­дачи заявления (см. MiFID II).

1.4. Основания для отзыва у профессионального участ­ника рынка ценных бумаг лицензии на осуществление де­ятельности на рынке ценных бумаг (направление 4). Перечень оснований для отзыва лицензии стандартный (см. MiFID II). Более того, современные правила в этой об­ласти основаны на опыте правового регулирования, которой был получен ещё на первом этапе построения единого рынка финансовых услуг ЕС. Это говорит о том, что полученный опыт адекватно отражает потребности правового регулиро­вания, а значит, может быть изучен органами ЕАЭС.

1.5. Требования к профессиональной квалификации и де­ловой репутации руководящих работников профессиональ­ных участников рынка ценных бумаг (направление 5). Вновь необходимо обратиться к положениям MiFID II, а также к правилам директивы 2013/36/ЕС, которые закрепля­ют традиционные требования (профессиональные и нрав­ственные) к членам органов управления того или иного фи­нансового учреждения (кредитная организация или ИК). Оценка профессиональных и личных качеств — это всегда вопрос не только объективных, но и субъективных оценок, поэтому ЕОЦБР и ЕОБН подготовили совместное руковод­ство по этому вопросу. Этот документ содержит не исчерпы­вающий перечень критериев, который позволяет более объ­ективно оценить профессиональные навыки членов органа управления. Несмотря на то, что сам документ не обладает обязательной юридической силой, его положения представ­ляют интерес и могут быть учтены органами ЕАЭС для це­лей финансовой интеграции. В MiFID II наибольший инте­рес представляют положения, которые касаются назначения и правил деятельности комитета по назначениям, который вы­полняет значительную роль в оценке профессиональной ква­лификации и деловой репутации руководящих работников.

1.6. Требования, предъявляемые к деятельности про­фессиональных участников рынка ценных бумаг (направле­ние 6). В MiFID II подробно изложены правила деятельно­сти ИК и кредитных организаций. Важнейшей характерной чертой MiFID II является преимущественный акцент на за­щите прав инвесторов. Для этого предусмотрены различ­ные правила, которые закреплены как в самой MiFID II, так и в дополняющих её актах 2-го уровня. Во-первых, зна­чительное внимание уделяется вопросу предотвращения конфликта интересов между частными клиентами и ИК и/или кредитными организациями. Решение этой задачи предполагает наложение обязанностей на ИК и кредитные организации предотвращать конфликт интересов и прово­дить исследования по этому вопросу. На нормативном уров­не определены конкретные ситуации, связанные с кон­фликтом интересов, в результате чего риск возникновения подобных ситуаций должен в обязательном порядке учиты­ваться в деятельности ИК и/или кредитных организаций. От­личительной чертой права ЕС является не просто указание ситуаций, способных вызвать конфликт интересов, но и за­крепление конкретных процедур и мер, которые должны быть направлены на предотвращение конфликта интересов (см. делегированный регламент (ЕС) Комиссии 2017/565). Во-вторых, закреплено обязательство ИК действовать чест­но, добросовестно и профессионально, максимально учи­тывать интересы клиентов. Помимо стандартных правил, которые известны ещё по директиве второго поколения, в современном праве ЕС нашли конкретизацию правила, которые должны позволить клиентам (или потенциальным клиентам) легко отличить рекламную информацию от ин­вестиционных исследований; требования в части предостав­ления информации, которая является одновременно правиль­ной, понятной и не вводит клиентов в заблуждение; общие обязательства по информированию клиентов; правила, кото­рые позволяют точно определить все расходы и сборы, свя­занные с инвестированием (см. делегированный регламент (ЕС) Комиссии 2017/565). Общее обязательство действовать честно, добросовестно и профессионально в интересах кли­ента дополнительно разъяснено благодаря закреплению ряда правил, которые действуют в случае предоставления или по­лучения платежей, комиссий или любых денежных или неде­нежных выгод, связанных с инвестиционной деятельностью (см.

1.7. Процедуры, порядок и условия ликвидации (в том числе принудительной ликвидации) или реорганизации про­фессионального участника рынка ценных бумаг (направле­ние 7). В праве ЕС закреплены детальные правила, которые регулируют вопросы санации и ликвидации кредитных организаций и ИК в ЕС. Одна из важных характеристик действующего права ЕС состоит в том, что в нём боль­шое значение придаётся превентивным мерам, направлен­ным на недопущение банкротства финансовых учрежде­ний или снижение негативных последствий банкротства. Это во многом связано с подготовкой предварительных пла­нов санации и ликвидации, которые адресованы финансо­вым учреждениям, готовятся при непосредственном их уча­стии и содержат обязательные для них детализированные правила. В то же время закреплены единообразные прави­ла ликвидации учреждений, которые регулируют: цели лик­видации, условия запуска процедуры ликвидации, общие принципы ликвидации и общие вопросы процедуры ликви­дации (см. директиву 2014/59/ЕС).

1.8. Размер, порядок и условия применения санкций к участникам и/или профессиональным участникам рынка ценных бумаг за нарушения на финансовом рынке (направ­ление 8). MiFID II содержит положения, которые регулируют режим введения санкций. Согласно положениям этой дирек­тивы, государства — члены ЕС должны обеспечить, чтобы их компетентные органы могли налагать административные санкции и предпринимать меры в отношении всех наруше­ний MiFID II, MiFIR и национальных нормативов, принятых в целях исполнения MiFID II. Кроме того, государства — члены ЕС должны принять все необходимые меры, чтобы эти административные санкции и иные меры воздействия были реализованы на практике.

1.9. Порядок осуществления уполномоченными орга­нами государств-членов надзора за деятельностью субъ­ектов (участников) рынка ценных бумаг (направление 9). Государства-члены должны назначить компетентные орга­ны, которые будут отвечать за правильное и своевременное применение соответствующих положений права ЕС в сек­торе рынка ценных бумаг. В случае наличия нескольких ор­ганов, действующих в разных финансовых секторах, госу­дарства-члены должны обеспечить тесное сотрудничество между ними. Национальным компетентным органам должны быть предоставлены все надзорные полномочия, в том чис­ле следственные полномочия и полномочия налагать санк­ции, необходимые для выполнения ими своих обязанностей. В государствах-членах должна быть предусмотрена возмож­ность апелляционного обжалования в судебном порядке ре­шений компетентных органов (см. МІНО II).

1.10. Требования к процедуре эмиссии (порядку выпуска) ценных бумаг эмитента (направление 10). В ЕС действу­ет общее правило, согласно которому обязательство по со­ставлению проспекта не распространяется на предложения ценных бумаг относительно небольшого размера (менее 1 млн евро) за 12 месяцев. Это правило учитывает сложив­шуюся в ЕС рыночную конъюнктуру и должно исключить ситуации, при которых стоимость подготовки проспекта в соответствии с требованиями ЕС (регламент о проспек­те) может оказаться непропорционально высокой по отно­шению к средствам, привлечённым в результате такого пред­ложения. Наряду с общим и уже традиционным правилом, согласно которому публичное предложение ценных бумаг в ЕС возможно только после публикации проспекта, норма­тивно закреплены правила, которые регулируют создание проспекта; содержание и форму проспекта; утверждение и публикацию проспекта (регламент о проспекте). В части правил, которые регулируют создание проспекта, особый интерес представляют закрепляющие возможность учре­дить проспект в виде одного документа или нескольких от­дельных документов. Использование проспекта, состоящего из нескольких документов (регистрационный документ, или универсальный регистрационный документ, справка о цен­ных бумагах и краткое резюме), имеет свои преимущества, так как в случае необходимости позволяют менять и утверж­дать содержание только его отдельных частей. Среди пра­вил, которые регулируют содержание и форму проспекта, необходимо выделить закрепленные на уровне делегирован­ного законодательства. Эти правила регулируют содержание универсального регистрационного документа и содержание различных видов регистрационных документов. Универ­сальный регистрационный документ от других регистра­ционных документов отличает сокращённое содержание, что отражает основную сущность этого документа, которая состоит в том, чтобы ускорить и упростить допуск ценных бумаг эмитента к торгам на других регулируемых рынках или многосторонних торговых площадках (см. делегиро­ванный регламент (ЕС) Комиссии 2019/980). В делегирован­ном регламенте (ЕС) Комиссии 2019/980 также раскрыто де­тальное содержание справки о ценных бумагах (шесть видов справки); даны разъяснения, касающиеся формы проспекта. Важным нововведением рамочного регламента о проспек­те стал блок правил, посвящённых проспекту роста Сою­за. Речь идёт об особом виде проспекта, который предназна­чен помочь МСП ЕС привлекать средства на едином рынке финансовых услуг ЕС. Это происходит за счёт упрощённых требований к содержанию такого проспекта (специальное резюме, специальный регистрационный документ, специ­альная справка о ценных бумагах), которое должно отли­чаться лаконичностью и простотой изложения. В проспек­те роста Союза должна быть отражена только информация, которая важна и актуальна для инвесторов при принятии инвестиционного решения. Среди правил утверждения и ре­гистрации проспекта необходимо выделить те, которые ка­саются вопросов публикации утверждённого проспекта. Ре­гламент о проспекте детально регулирует порядок такой публикации.

1.11. Обеспечение возможности размещения и обра­щения ценных бумаг эмитентов государств-членов на всей территории Союза при условии регистрации эмиссии (вы­пуска) ценных бумаг регулирующим органом государства регистрации эмитента (направление 11). Основной ис­точник информации по этому направлению — регламент о проспекте, в котором закреплена группа правил, которые касаются трансграничных предложений, трансграничных допусков к торгам на регулируемом рынке и лингвистиче­ского режима. В регламенте о проспекте нашёл подтверж­дение принцип европейского паспорта эмитента, согласно которому проспект и любые дополнения к нему, утверждён­ные государством — членом ЕС, действительны для целей публичного предложения или допуска к торгам в других принимающих государствах — членах ЕС, при условии, что ЕОЦБР и компетентный орган каждого принимающего госу­дарства — члена ЕС будет надлежащим образом уведомлён согласно специальной процедуре. Компетентные органы принимающих государств — членов ЕС не должны иници­ировать ни процедуру утверждения, ни административную процедуру в отношении проспектов и дополнений, утверж­дённых компетентными органами других государств — членов ЕС. В регламенте о проспекте закреплена специ­альная процедура сотрудничества между компетентными органами государства происхождения и принимающего государства, которая реализуется через специальный пор­тал, создание и администрирование которого входит в обя­занность ЕОЦБР (см. делегированный регламент (ЕС) Ко­миссии 2019/979).

1.12. Требования к размещению и обращению ценных бу­маг иностранных эмитентов на рынках ценных бумаг го­сударств-членов (направление 12). Регламент о проспекте по праву можно назвать актом третьего поколения, так как он отличается детальным регулированием разнообразных вопросов, в том числе он касается эмитентов из третьих стран. Закреплено общее правило, согласно которому эми­тент из третьей страны, заинтересованный в публичном предложении своих ценных бумаг или их допуске к тор­гам на регулируемом рынке, расположенном в ЕС, вправе осуществить это посредством проспекта эмиссии, который будет составлен в соответствии с правилами регламента о проспекте. Эмитент из третьей страны должен получить утверждение своего проспекта согласно правилам регламен­та о проспекте со стороны компетентного органа государ­ства-члена происхождения (государство — член ЕС, в ко­тором впервые происходит публичное предложение ценных бумаг, или государство — член ЕС, где подано первое заяв­ление о допуске ценных бумаг к торгам на регулируемом рынке). Утверждённый проспект предоставляет все права и налагает все обязательства, которые вытекают из регламен­та о проспекте, а эмитент из третьей страны обязан соблю­дать требования этого регламента под надзором компетент­ного органа государства-члена происхождения. Проспект может быть составлен в соответствии с требованиями зако­нодательства третьего государства при условии, что это за­конодательство содержит эквивалентные требования к про­спекту, а между компетентными органами подписан договор о сотрудничестве.

1.13. Требования к объёму и качеству, а также пери­одичности опубликования информации (направление 13). Источниками информации по этому направлению являют­ся директива о прозрачности и законодательство MiFID II/ MiFIR. Если директива о прозрачности закрепляет требо­вания о публикации регулярной и текущей информации об эмитентах, ценные бумаги которых были допущены к об­ращению на регулируемых рынках в ЕС, то MiFID II/MiFIR имеют целью обеспечить прозрачность в ходе торгов раз­личными финансовыми инструментами. Согласно директиве о прозрачности, эмитенты раскрывают финансовую отчёт­ность на периодической или постоянной основе. Директива подробно регулирует этот порядок. MiFIR уделяет основное внимание вопросам пред- и послеторговой прозрачности, а его правила должны выполняться для различных видов торговых систем, включая системы, использующие окна (стаканы) заявок, системы на основе котировок, гибридные, системы с периодическими аукционными торгами и торгов­лю «с голоса». MiFIR вводит требования по предторговой и послеторговой прозрачности в отношении как долевых финансовых инструментов, так и неакционных финансовых инструментов (облигаций, структурированных финансовых продуктов, квот на атмосферные выбросы и деривативов). В MiFID II содержатся нормы, которые направлены на со­блюдение правил прозрачности в деятельности различных торговых площадок. В этом состоит отличие от MiFIR, ко­торый нацелен на поддержание прозрачности в ходе торгов различными финансовыми инструментами.

1.14. Требования к бухгалтерской (финансовой) отчёт­ности на основе Международных стандартов финансовой отчётности, а также требований к организации внутрен­него учёта и внутреннего контроля (направление 14). Евро­пейский союз использует МСФО, а компании, ценные бума­ги которых обращаются на регулируемом рынке ЕС, должны готовить свою консолидированную финансовую отчёт­ность в соответствии с этими международными стандартами (см. регламент (ЕС) 1606/2002). Очевидно, что использова­ние МСФО создаёт благоприятные условия для привлечения финансовых ресурсов на мировых рынках капитала. Важ­но правило, согласно которому, ИК должна иметь эффектив­ные административные процедуры и систему бухгалтерского учёта, механизмы внутреннего контроля, процедуры оценки риска, а также предпринимать меры по обеспечению контроля и защите информационных систем. Кроме того, на инвестици­онные компании ЕС ложится обязанность организовать учёт всех оказанных услуг, результатов деятельности и выполнен­ных операций, а сам учёт должен включать запись телефон­ных разговоров или электронных сообщений (см. MiFID II).

1.15. Требования в области раскрытия информации эми­тентами, противодействия неправомерному использова­нию инсайдерской информации и манипулированию на рын­ке ценных бумаг (направление 15). Первый правовой акт ЕС в форме регламента в этой области — регламент о рыноч­ных злоупотреблениях — установил общие правовые рамки, охватывающие как инсайдерские сделки, так и манипули­рование рынком. В нём даны единые определения злоупо­треблений на рынке ценных бумаг (инсайдерские сделки, манипулирование рынком); закреплён список инсайдеров; закреплены обязательства лиц, обладающих инсайдерской информацией; предусмотрена хорошо разработанная систе­ма санкций (единые для всех государств — членов ЕС санк­ции и меры административной ответственности, например, в отношении физического лица за совершение инсайдерских сделок предусмотрен административный штраф в размере 5 млн евро); значительно усилены (по сравнению с право­вым актом второго поколения) полномочия национальных компетентных органов в части выявления злоупотреблений на рынке ценных бумаг. Директива об уголовных санкциях за рыночные злоупотребления устанавливает минимальные меры уголовной ответственности в отношении физических и юридических лиц. За совершение инсайдерских сделок (рекомендации по их совершению и побуждение к ним) и манипулирование рынком предусмотрено наказание в виде лишения свободы для физических лиц от четырёх лет и больше. Санкции в отношении юридических лиц включа­ют уголовные и административные штрафы и отказ в праве на получение государственных пособий или помощи; вре­менное или постоянное лишение права осуществлять ком­мерческую деятельность и др.