§ 1.1. Этапы и правовые основы интеграционного регулирования рынка финансовых услуг в ЕС и ЕАЭС
Европейский союз (ЕС)[3] и Евразийский экономический союз (ЕАЭС) заинтересованы в поступательном продвижении финансовой интеграции и развитии рынков финансовых услуг своих государств-членов.
Для успешного развития сферы финансовых услуг на наднациональном и национальном уровнях необходимы правовые основы регулирования, а также чёткий график реализации поставленных целей. ЕС и ЕАЭС как межгосударственные интеграционные объединения такими правовыми основами и временными ориентирами, безусловно, обладают, но подходы к закреплению этих основ и определению основных этапов различаются в каждом объединении. В ЕС эти основы во многом предопределили методы и особенности правового регулирования сферы финансовых услуг, они также в некоторой степени объясняют интеграционные успехи и неудачи в этой области. Без чёткого графика ЕС не удалось добиться по-настоящему серьёзных успехов на первом этапе построения единого рынка финансовых услуг. В ЕАЭС правовые основы в сфере построения общего финансового рынка закреплены в учредительном договоре, в нём определены основные этапы. Это придаёт определённую специфику процессу построения общего финансового рынка ЕАЭС и должно способствовать достижению целей финансовой интеграции.Этапы и правовые основы в сфере интеграционного регулирования рынка финансовых услуг ЕС
Учредительные договоры как источники первичного права ЕС, которые обладают наивысшей юридической силой и обязательны для исполнения всеми субъектами европейского права, изначально не касались темы регулирования финансового рынка и оказания финансовых услуг. Нормы первичного права, касающиеся области валютно-финансовых отношений, косвенно способствовали финансовой интеграции и формированию единого европейского рынка финансовых услуг. Этот процесс шёл благодаря последовательному внедрению основополагающих принципов Внутреннего рынка: свободного передвижения лиц, услуг и капиталов.
Наряду с принципами свободного передвижения услуг и капиталов, важную роль сыграл принцип свободного перемещения лиц, благодаря которому высокую мобильность получили миллионы физических и юридических лиц, связанных с финансовым сектором. Представители российской и западной правовой доктрины справедливо отмечают, что «основные принципы регулирования рынка финансовых услуг в Европейском союзе соответствуют принципам развития финансового рынка, базирующимся, в свою очередь, на принципах единого внутреннего рынка»[4].Поскольку государства — члены ЕС не закрепили специальные нормы в первичном праве, законодательные институты ЕС были вынуждены частично восполнить этот пробел за счёт принятия вторичных норм — директив, регламентов, — общее число которых к настоящему времени исчисляется сотнями. Развитие правовой базы ЕС в сфере единого рынка финансовых услуг происходило не только интенсивно, но и экстенсивно — в силу распространения единых правил на новые области регулирования. Это объясняется, прежде всего, высокой динамикой финансовых рынков в современном мире. Быстрая эволюция финансовых рынков требует столь же быстрого и адекватного ответа со стороны законодателя, которым в данном случае выступает ЕС.
Следующая особенность заключается в том, что единый рынок финансовых услуг ЕС — это сфера совместной компетенции Европейского союза и его государств-членов. Это обстоятельство также оказало значительное влияние на развитие правовой базы ЕС в этой сфере и отразилось на методах правового регулирования, что особенно ярко проявилось на начальном этапе построения единого рынка финансовых услуг. Очевидно, что ЕС смог бы достичь гораздо больших успехов в построении единого рынка финансовых услуг, если бы эта сфера относилась к сфере его исключительной компетенции. В связи с этим можно согласиться с мнением, что поскольку сфера рынка финансовых услуг принадлежит к совместной компетенции ЕС и его государств-членов, это «представляет основную сложность в развитии её правового механизма»[5].
Для общей характеристики особенностей правового регулирования единого рынка финансовых услуг в ЕС необходимо выделить два основных этапа в его истории.
Первый этап (1973-1998 гг.), или период до Плана действий в сфере финансовых услуг (ПДСФУ), характеризуется использованием системного подхода при построении единого рынка финансовых услуг, что означает одновременное регулирование трёх финансовых секторов — ценных бумаг, банковского и страхового. Правда, в этот период не было какой-либо общей стратегии построения единого рынка финансовых услуг, основным источником права ЕС в сфере финансовых услуг была директива, а основным методом правового регулирования — метод гармонизации. Директивное регулирование позволяет сохранить высокую степень автономии государств-членов в традиционно чувствительной сфере финансовых услуг и снижает риски нарушения принципов субсидиарности и пропорциональности. Приоритет директивного регулирования имеет и другое объяснение: в момент образования Европейского экономического сообщества (ЕЭС) в качестве правовой основы регулирования в сфере финансовых услуг была избрана ст. 57(2) Договора «Об учреждении Европейского экономического сообщества»[6], который был подписан в Риме 25 марта 1957 г. (далее — Римский договор). Эта статья Римского договора предусматривает принятие только директив.
Второй этап (1999-2020 гг.), или период пост-ПДСФУ, характеризуется сочетанием системного и программного подходов к регулированию сферы финансовых услуг в ЕС. В рамках этого периода можно выделить три подпериода — стратегического планирования (1999-2006 гг.) и антикризисного управления (2007-2009 гг.) с постепенным выходом на новую траекторию роста (2010-2020 гг.). Начало нового тысячелетия характеризуется активным правотворчеством ЕС в финансовой сфере. Многие директивы 1980-1990-х годов, которые заложили основы интеграционного регулирования в сфере финансовых услуг, были отменены и в настоящее время уже не действуют. Такая правотворческая активность не случайна и стала результатом целенаправленных действий со стороны ЕС, поскольку именно на рубеже XX-XXI вв.
начала складываться единая политика ЕС в сфере регулирования рынка финансовых услуг.В 1999 г. в ряде государств — членов ЕС введено обращение в безналичной форме единой валюты — евро и принят первый стратегический программный документ ЕС — «План действий в сфере финансовых услуг». Этот план представлен в сообщении Европейской комиссии (ЕК) от 11 мая 1999 г. «Реализация единого финансового рынка: план к действию»[7].
Если выбор 1999 г. в качестве точки отсчёта второго этапа достаточно понятен, так как он связан прежде всего с принятием ПДСФУ, то год начала первого этапа требует пояснений. Для этого вновь необходимо обратиться к тексту ПДСФУ Этот документ начинается с предложения: «С 1973 г, строится единый рынок финансовых услуг (подчёркнуто мной. — Р.К.)»[8]. Из этой лаконичной формулировки можно сделать два вывода.
Первый: именно 1973 г. стал точкой отсчёта в построении единого рынка финансовых услуг в ЕЭС. Второй: спустя 26 лет, то есть в 1999 г., он ещё не был до конца реализован, так как в ПДСФУ сказано, что данный рынок всё ещё «строится». К тому же нет смысла принимать глобальный документ с широкой программой реформ в условиях созданного и нормально функционирующего единого рынка финансовых услуг.
Аналогичный вывод можно сформулировать и применительно к современному этапу, и напомнить, что после долгой подготовительной работы только в январе 2018 г. со второй попытки стали применяться на национальном уровне новые правовые акты ЕС в сфере регулирования рынков финансовых инструментов. Отметим, что данный пример не случаен: ещё в ПДСФУ ставилась задача усовершенствовать регулирование рынков финансовых инструментов в ЕС как одного из центральных составляющих единого рынка финансовых услуг. Данная задача была частично решена в 2004 г., тогда это произошло благодаря принятию одноименной директивы (Markets in Financial Instruments Directive, MiFID). Новые правовые акты ЕС (MiFID II и MiFIR) в этой области, применение которых началось в начале 2018 г., — это продолжение реформы, своего рода переход на более высокий уровень правового регулирования (см.
гл. 4, 5). Таким образом, рынок финансовых инструментов как конкретная область правового регулирования, указанная ещё в ПДСФУ 1999 г., активно эволюционирует и развивается по настоящее время. Это говорит в пользу тезиса о том, что строительство единого рынка финансовых услуг в ЕС продолжается, хотя и достигло за прошедшие два десятилетия положительных результатов. О том, что строительство единого рынка финансовых услуг в ЕС находится в зрелой стадии, можно судить и по косвенным признакам. В частности, об этом свидетельствует хотя бы тот факт, что в некоторых финансовых сегментах принято уже несколько поколений директив (в сфере регулирования рынков финансовых инструментов можно говорить уже о третьем поколении правовых актов).Ставить окончательную точку и делать вывод о завершении строительства единого рынка финансовых услуг ЕС ещё преждевременно. Дело в том, что сама задача создания такого рынка предполагает его дальнейшее развитие, в том числе за счёт введения в область европейского интеграционного права новых общественных отношений, отражающих современное состояние финансового рынка, который в силу своей специфики постоянно эволюционирует. Таким образом, временные рамки построения единого рынка финансовых услуг в ЕС охватывают период с 1973 г. по настоящее время.
В качестве официальной отправной точки построения единого рынка финансовых услуг ЕС избран 1973 г., но это не означает, что до этого не было никаких действий в этом направлении. Ещё в 1966 г действовавшая по распоряжению ЕК экспертная группа подготовила доклад Сегрэ[9], в котором был отмечено, что все финансовые и кредитные организации должны получить равноправный доступ на рынке ЕЭС. Этот доклад стал важным шагом в создании единого рынка финансовых услуг, о чём говорят и видные представители западноевропейской юридической доктрины. По мнению Ф.-Э. Парча, «доклад Сегрэ закладывает интеллектуальные основы большого европейского финансового рынка»[10].
Возвращаясь к современному этапу, необходимо отметить, что Лиссабонский договор «Об изменении Договора о Европейском союзе и Договора, учреждающего Европейское сообщество»[11] (далее — Лиссабонский договор), вступивший в силу в декабре 2009 г., также не касается регулирования финансовой сферы.
До сих пор сфера финансовых услуг регулируется при помощи норм вторичного права — директив, и всё чаще в последние годы — регламентов. Постепенное «проникновение» такого источника вторичного права ЕС, как регламент, в область правового регулирования единого рынка финансовых услуг выступает важной чертой современного этапа. Регламент в отличие от директивы всегда имеет прямое действие и позволяет достигать цели унификации законодательства. Главная причина наметившегося перехода к совмещению методов гармонизации и унификации при правовом регулировании единого рынка финансовых услуг состоит в необходимости преодолеть негативные последствия мирового экономического и финансового кризиса 2007-2009 гг., а также достичь реального прогресса в построении единого рынка финансовых услуг.Европейский союз не готов и не может совсем отказаться от метода гармонизации и принятия директив, так как сфера финансовых услуг по-прежнему отнесена к совместной компетенции и не подкреплена специальными нормами учредительного договора, которые делали бы такой переход возможным. В настоящее время директивы в сфере финансовых услуг принимаются в соответствии со статьей 53 Договора о функционировании ЕС (далее — ДФЕС). Чтобы совершенствовать правовую базу и «реализовать ровное игровое поле[12], Комиссия больше прибегает к статье 114 ДФЕС, которая позволяет выбрать регламент, несмотря на её субсидиарность по отношению к статье 53 ДФЕС»[13].
Современные тенденции выражаются в сочетании методов гармонизации и унификации при правовом регулировании единого рынка финансовых услуг. Где это возможно, ЕК при совершенствовании правовой базы вместо «старого» правового акта одновременно предлагает Европейскому парламенту и Совету проекты директивы и регламента, сохраняя таким образом определённый баланс методов регулирования и в то же время добиваясь унификации правового регулирования в ряде областей — к ним относятся противодействие злоупотреблениям на рынке ценных бумаг и инвестиции (см. гл. 4, 5). Можно говорить, что ЕК как главный наднациональный институт ищет любую возможность перейти к большей унификации при правовом регулировании единого рынка финансовых услуг. Это, например, ярко проявляется при реализации делегированных и исполнительных полномочий ЕК.
Если невозможно использовать регламентное регулирование, ЕК не отказывается от возможности перейти к гармонизации новых областей, которые ранее находились в полном ведении государств — членов ЕС. Так, именно в сфере финансовых услуг была принята Директива об уголовных санкциях за рыночные злоупотребления — первая законодательная инициатива ЕС, основанная на новой статье ДФЕС. Эта статья предполагает принятие новых директив, касающихся уголовных правонарушений и санкций в случае создания каких-либо препятствий для осуществления мер по гармонизации в какой-либо из областей, в том числе в финансовой сфере (п. 2 ст. 83 ДФЕС).
Подробнее особенности правового регулирования единого рынка финансовых услуг на каждом этапе (первый 1973-1998 гг. до-ПДСФУ и второй 1999-2020 гг. пост- ПДСФУ) и его эволюция рассмотрены соответственно в главе 3 и главе 4.
Этапы и правовые основы интеграционного регулирования рынка финансовых услуг ЕАЭС
На постсоветском пространстве политическая воля двигаться в направлении финансовой интеграции проявлялась в той или иной мере в разные периоды, причём это можно было наблюдать задолго до образования ЕАЭС. В качестве примера можно указать правовые нормы, регулирующие межгосударственные отношения в рамках Союзного государства России и Белоруссии, а именно Договор «О создании союзного государства» от 8 декабря 1999 г.[14] В Разделе 3 «Принципы формирования единого экономического пространства» этого договора закреплена ст. 24, согласно которой в Союзном государстве должен быть реализован общий рынок ценных бумаг, основанный на их свободном обращении, эмиссии, общих подходах к регулированию.
Определённые успехи в области финансовой интеграции были достигнуты в период существования Евразийского экономического сообщества (ЕврАзЭС). Эту международную организацию учредили Республика Беларусь, Республика Казахстан, Киргизская Республика, Российская Федерация и Республика Таджикистан, подписав 10 октября 2000 г. соответствующий Договор «Об учреждении Евразийского экономического сообщества» (далее — Договор об учреждении ЕврАзЭС)[15]. Поскольку ЕврАзЭС была предшествующей ЕАЭС интеграционной организацией, упразднённой в связи с созданием ЕАЭС, необходимо дать краткую характеристику правовых основ в области регулирования сферы финансовых услуг в рамках ЕврАзЭС.
Договор об учреждении ЕврАзЭС не содержит статей, посвящённых интеграции в финансовой сфере. Однако в период деятельности ЕврАзЭС его государства-члены подписали ряд межгосударственных соглашений, которые имеют прямое отношение к сфере финансовых услуг. Приведём некоторые примеры и кратко их охарактеризуем.
Первый документ, на который необходимо сослаться, — «Соглашение о сотрудничестве в области страхования в рамках Евразийского экономического сообщества» от 27 апреля 2003 г. (далее — Соглашение о сотрудничестве в области страхования 2003 г.)[16]. В соответствии с этим документом совместные действия сторон должны быть направлены на гармонизацию законодательства в области страхования при соблюдении интересов страхователей и иных заинтересованных лиц; способствовать установлению и развитию деловых контактов и взаимодействию между страховыми организациями; помогать страховым организациям в создании межгосударственных и национальных объединений страховщиков; способствовать совместной выработке и обеспечению эффективной деятельности механизмов проведения сострахования и перестрахования в рамках ЕврАзЭС; содействовать разработке форм и методов взаимодействия между органами страхового надзора и регулирования страховой деятельности; способствовать совершенствованию порядка лицензирования деятельности, осуществляемой страховыми организациями, и др. В документе приведён практически исчерпывающий перечень направлений совместных действий. Они касаются мер правового и организационного характера, но носят очень общий характер. Но главное: в ст. 2 Соглашения о сотрудничестве в области страхования 2003 г., где перечислены эти направления, прямо закреплено, что стороны обладают полной независимостью в вопросах реализации государственной политики в области страхования. Статья 4 этого Соглашения также представляет интерес, так как она предусматривает создание Совета руководителей органов страхового надзора и регулирования страховой деятельности, в компетенцию которого входит координация взаимодействия сторон по реализации соглашения.
Второй документ относится к сектору рынка ценных бумаг — «Соглашение о сотрудничестве государств — членов Евразийского экономического сообщества на рынке ценных бумаг»[17] от 18 июня 2004 г. (далее — Соглашение о сотрудничестве на рынке ценных бумаг 2004 г.). Этот документ был подписан государствами — членами ЕврАзЭС, которые стремились достичь как глобальных целей, связанных с содействием экономическому росту, так и более узких целей, в частности, разработки правил единого порядка эмиссии и обращения ценных бумаг и единого порядка осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Несмотря на то, что число статей Соглашения о сотрудничестве на рынке ценных бумаг 2004 г. в два раза превышает число статей Соглашения о сотрудничестве в области страхования 2003 г., подходы к достижению заявленных целей в этих межгосударственных соглашениях практически не различаются: в них говорится о необходимости координировать действия сторон, но при этом даже в перспективе не предлагаются какие-либо более глубокие формы сотрудничества. Встречаются и противоречивые правила. Например, в ст. 1 Соглашения о сотрудничестве на рынке ценных бумаг 2004 г. в качестве одной из целей соглашения выступает «создание единого межгосударственного рынка ценных бумаг», под которым понимается «совокупность рынков ценных бумаг Сторон, объединенных общими принципами функционирования и государственного регулирования»[18]. Очень интересный термин и его формулировка, которые близки к центральной категории нашего исследования — «рынок финансовых услуг». Однако при всей ценности такого концептуального подхода авторов Соглашения о сотрудничестве на рынке ценных бумаг 2004 г. к вопросам финансовой интеграции им не удалось закрепить обязательные для сторон правовые нормы, которые позволяли бы создать единый межгосударственный рынок ценных бумаг. В некоторых случаях закреплённые положения, на наш взгляд, даже мешают реализации поставленной цели. Так, в ст. 4 Соглашения прямо сказано, что «допуск ценных бумаг к размещению и обращению за пределами территории Стороны, резидентом которой является эмитент ценных бумаг, осуществляется в соответствии с законодательством этой Стороны»[19]. В этой статье закреплено также, что «допуск к размещению и обращению на территории любой из Сторон ценных бумаг, эмитентами которых являются нерезиденты, осуществляется в соответствии с законодательством Стороны, на территории которой размещаются и обращаются ценные бумаги»[20]. Полагаем, что эти конкретные нормы противоречат логике единого межгосударственного рынка ценных бумаг, точное определение содержания которого приведено в Соглашении. Несколько сглаживают ситуацию правила ст. 8 Соглашения, в которых, в частности, говорится, что стороны обязуются принимать меры по гармонизации законодательства, регулирующего эмиссию ценных бумаг и допуск ценных бумаг резидентов к размещению и обращению на территории другой Стороны. Считаем, что для реализации цели создать межгосударственный рынок ценных бумаг необходимо сначала закрепить единые принципы функционирования такого рынка, на которые должны ориентироваться стороны этого Соглашения.
В завершение анализа достижений ЕврАзЭС в области финансовой интеграции необходимо привести ещё один пример — «Протокол о создании общего страхового рынка государств — членов Евразийского экономического сообщества»[21] от 27 ноября 2009 г. (далее — Протокол о создании общего страхового рынка 2009 г.). Государства — члены ЕврАзЭС разработали этот Протокол в развитие положений, предусмотренных в Соглашении о сотрудничестве в области страхования 2003 г. Этот документ интересен тем, что в нём речь идет о понятии «общий страховой рынок», что означает «часть экономического пространства, ограниченная территорией Сторон, где законодательством Сторон гарантируются соблюдение и защита прав и интересов всех участников страховых рынков Сторон»[22]. Различия в содержании определений очень близких друг к другу понятий «межгосударственный рынок ценных бумаг» и «общий страховой рынок» говорят о том, что государства — члены ЕврАзЭС поставили перед собой стратегические задачи по гармонизации законодательства в различных финансовых секторах, но при этом в тот период не ставили цель закрепить общие правила и принципы, которые могли быть применены в каждом из финансовых секторов, и тем более не предполагалась интеграция в рамках общего финансового рынка.
Три приведённых примера — это лишь часть межгосударственных соглашений, принятых в рамках ЕврАзЭС[23]. Они дают, на наш взгляд, общее представление об уровне межгосударственного сотрудничества, который был достигнут в преддверии перехода к следующему этапу интеграции — созданию ЕАЭС.
В ЕАЭС, международную организацию региональной экономической интеграции, в настоящее время входят пять государств. В Астане 29 мая 2014 г. Договор «О Евразийском экономическом союзе» (далее — Договор о ЕАЭС)[24] подписали Российская Федерация, Казахстан и Белоруссия. Армения и Киргизия присоединились к этому международному договору позднее. В соответствии с Договором о ЕАЭС согласованное регулирование финансовых рынков должно стать на начальном этапе одним из направлений межгосударственного сотрудничества, чтобы в перспективе сформировать в рамках ЕАЭС общий финансовый рынок и обеспечить недискриминационный доступ государств-членов на национальные финансовые рынки.
При анализе Договора о ЕАЭС, нацеленного на финансовую интеграцию, необходимо начать с общей констатации: это хорошо разработанный и полный документ, на основании которого можно начать длительный и сложный процесс построения общего финансового рынка на значительной части постсоветского пространства. В Договор о ЕАЭС включён Раздел XVI «Регулирование финансовых рынков». Несмотря на то, что данный раздел состоит только из одной ст. 70 «Цели и принципы регулирования финансовых рынков», это не умаляет его значения для целей межгосударственной интеграции.
Во-первых, финансовая интеграция неразрывно связана с построением единого экономического пространства, основополагающей целью всего Договора о ЕАЭС, который направлен прежде всего на реализацию экономической интеграции. Об этом можно судить, исходя из самой структуры договора. Раздел XVI — это четвёртый по счёту раздел Части третьей договора. Ему предшествует три раздела: 1) Раздел XIII «Макроэкономическая политика» состоит из одной статьи; 2) Раздел XIV «Валютная политика» состоит из одной статьи; 3) Раздел XV «Торговля услугами, учреждение, деятельность и осуществление инвестиций» состоит из пяти статей[25]. Структура Части третьей Договора о ЕАЭС и анализ Разделов ХШ-ХУХ говорят о том, что государства — члены ЕАЭС положили в основу своего сотрудничества цели согласования собственной макроэкономической, валютной и финансовой политики с желанием одновременно развивать более быстрыми темпами инвестиционную деятельность, основанную на свободе учреждения и торговле услугами. В этом смысле активная инвестиционная деятельность должна позволить поднять уровень экономического развития государств — членов ЕАЭС, что сделает необходимым более тесное согласование всех остальных смежных политик.
Налицо определённая аналогия в развитии данных сфер в ЕС: принятая в 1985 г. директива 85/611/ЕЭС Совета «О координации законодательных, регламентарных и административных положений, относящихся к некоторым предприятиям коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги (ПКИОЦБ)»[26] открыла путь к построению единого европейского рынка инвестиционных фондов, впервые закреплена концепция европейского паспорта, основанная на свободе учреждения и предоставления услуг; в 1993 г. вступил в силу Маастрихтский договор и началась активная фаза строительства Экономического и валютного союза; принят в 1999 г. ПДСФУ, нацеленный на построение единого рынка финансовых услуг в ЕС.
Разделы Х111-ХУ1 Части третьей Договора о ЕАЭС тесно связаны между собой, им придаётся первоочередное значение, так как они предшествуют другим разделам Части третьей, регулирующим стратегические для построения единого экономического пространства области — налоги и налогообложение (Раздел XVII); общие принципы и правила конкуренции (Раздел XVIII), Раздел XX «Энергетика». О значимости целей финансовой интеграции говорит и тот факт, что Часть третья договора выступает фактически самой содержательной с точки зрения заложенных в ней интеграционных направлений и механизмов. Второе магистральное направление интеграции закреплено в Части второй Договора, которая посвящена исключительно строительству Таможенного союза.
Во-вторых, наличие в Разделе XVI единственной ст. 70 «Цели и принципы регулирования финансовых рынков» в определённой степени компенсируется Приложением к Договору № 17 «Протокол по финансовым услугам», которое развивает и дополняет положения ст. 70 Договора о ЕАЭС. Статья 70 — центральная статья Договора о ЕАЭС в области регулирования финансовых рынков, в ней закреплены наиболее общие положения, в соответствии с которыми государства — члены ЕАЭС координируют свои усилия и выстраивают механизм сотрудничества. Эта статья закрепляет семь целей сотрудничества, некоторые из них требуют отдельного комментария. Главная цель состоит в углублении экономической интеграции государств — членов ЕАЭС; для достижения этой цели необходимо создание общего финансового рынка, причём участники общего рынка должны получить недискриминационный доступ на финансовые рынки государств-членов. Другие цели: защита прав и законных интересов потребителей финансовых услуг; создание условий для взаимного признания лицензий в банковской и страховой сферах, а также на фондовом рынке; создание эффективной системы риск-менеджмента во всех государствах-членах; разработка пруденциальных норм в банковской, страховой деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг; определение порядка осуществления надзора за деятельностью участников финансового рынка; обеспечение транспарентности деятельности участников финансового рынка — несмотря на их важность, выступают как вспомогательные — без них невозможно создать хорошо настроенный и динамично развивающийся общий финансовый рынок. Анализ главной цели позволяет сделать важный вывод: общие подходы к регулированию рынка финансовых услуг должны стимулировать экономическую интеграцию государств — участников ЕАЭС. Это подтверждает ранее приведённые тезисы об определённом смысловом расположении разделов Части третьей Договора о ЕАЭС.
Анализ остальных (вспомогательных) целей в ст. 70 Договора также позволяет сделать вывод о том, что общий финансовый рынок ЕАЭС охватывает три смежных сектора — банковский, страховой и фондовый, или рынок ценных бумаг. Этот вывод подтверждается и в «Протоколе по финансовым услугам» (подробнее см. § 1.2).
Анализ различных частей Договора о ЕАЭС позволяет сделать вывод о том, что в финансовой сфере конечной целью государств — членов ЕАЭС является построение общего финансового рынка. Движение к этой цели будет поэтапным. На первом этапе (2014-2024 гг.) будет осуществлена гармонизация национального законодательства в сфере финансового рынка, а на втором этапе, который начнётся в 2025 г., ЕАЭС перейдет к наднациональному регулированию, что будет связано с началом деятельности наднационального органа по регулированию финансового рынка с расположением в городе Алматы (Республика Казахстан). Эти правила изложены в ст. 103 Договора о ЕАЭС «Переходные положения в отношении Раздела XVI». Общая программа гармонизации первого этапа, которая охватывает все три сектора финансовых услуг, изложена в «Протоколе по финансовым услугам». На данном этапе государства — члены ЕАЭС сохранили за собой право вводить или сохранять дополнительные условия или ограничения. Отмена в дальнейшем изъятий и ограничений, указанных в индивидуальных национальных перечнях финансовых услуг[27], выступает как необходимое условие построения общего финансового рынка ЕАЭС.
С момента подписания Договора о ЕАЭС прошло уже больше шести лет. Все эти годы ведётся работа по подготовке более развёрнутой нормативной базы общего финансового рынка ЕАЭС. К июлю 2019 г. можно говорить о нескольких международных соглашениях Союза, которые имеют отношение к общему финансовому рынку ЕАЭС. Некоторые из них уже вступили в силу, другие находятся в стадии согласования.
Необходимо начать с действующих документов. Соглашение «Об обмене информацией, в том числе конфиденциальной, в финансовой сфере в целях создания условий на финансовых рынках для обеспечения свободного движения капитала» (далее — Соглашение «Об обмене информацией в финансовой сфере») от 23 декабря 2014 г.[28] подписали: Правительство Республики Беларусь и Национальный банк Республики Беларусь, Правительство Республики Казахстан и Национальный Банк Республики Казахстан, Правительство Российской Федерации и Центральный банк Российской Федерации. Вступление в силу Соглашения «Об обмене информацией в финансовой сфере» было связано с датой вступления в силу Договора о ЕАЭС. Согласно тексту этого документа, «Соглашение является международным договором, заключённым в рамках Евразийского экономического союза, и входит в право Евразийского экономического союза»[29]. Кроме того, в Соглашении «Об обмене информацией в финансовой сфере» прямо сказано, что Стороны подписали это соглашение, основываясь на ст. 70 Договора о ЕАЭС, которая в этом случае выступает в качестве правовой основы для взаимных действий государств — членов ЕАЭС, нацеленных на построение общего финансового рынка ЕАЭС.
Главная заслуга Соглашения «Об обмене информацией в финансовой сфере» состоит в том, что благодаря его положениям был закреплён порядок использования и обмена информацией между регуляторами финансовых рынков для развития интеграции в финансовой сфере.
Соглашение обязывает уполномоченные органы государств — членов ЕАЭС размещать следующую информацию о положении на финансовом рынке и деятельности финансовых организаций:
• законопроекты, касающиеся деятельности финансовых организаций и оказания финансовых услуг в том случае, если такие проекты раскрываются неограниченному кругу лиц в соответствии с национальным законодательством;
• наименование финансовых организаций и зарегистрированных трансграничных организаций с указанием вида финансового рынка, на котором действует организация, тип и дата выдачи разрешений и/или лицензий либо свидетельств о государственной регистрации государства- члена.
В Соглашении особо конкретизирована информация, которая относится к предоставлению информации по каждому из секторов общего финансового рынка ЕАЭС (секторы банковских и страховых услуг, сектор рынка ценных бумаг). Такая информация должна размещаться в специальных разделах официальных сайтов уполномоченных органов государств — членов ЕАЭС в жёсткие сроки: не позднее 60 календарных дней, следующих за отчётным кварталом, и не позднее 120 календарных дней, следующих за отчётным годом. Евразийская экономическая комиссия (ЕЭК) осуществляет сбор и размещение обобщенной информации на своём официальном сайте. Отдельно в Соглашении «Об обмене информацией в финансовой сфере» предусмотрен обмен конфиденциальной информацией между государствами — членами ЕАЭС.
Важным шагом в построении общего финансового рынка ЕАЭС стало подписание Соглашения «О гармонизации законодательства государств — членов Евразийского экономического союза в сфере финансового рынка» (далее — Соглашение «О гармонизации в сфере финансового рынка») от 6 ноября 2018 г.[30] Это Соглашение также является
международным договором, который заключен в рамках ЕАЭС, и оно входит в право ЕАЭС, а его разработка велась с учётом п. 3 ст. 70 Договора о ЕАЭС. Сторонами этого Соглашения стали государства — члены ЕАЭС в лице Правительства Республики Армения и Центрального банка Республики Армения, Правительства Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь, Правительства Республики Казахстан и Национального Банка Республики Казахстан, Правительства Киргизской Республики и Национального банка Киргизской Республики, Правительства Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации. Основная цель этого Соглашения состоит в том, чтобы закрепить меры, которые государства — члены ЕАЭС должны принимать в целях гармонизации законодательства государств-членов в сфере финансового рынка (взаимодействие при подготовке проектов нормативных правовых актов; иные меры, которые участники Соглашения сочтут целесообразными и возможными для реализации мер по гармонизации законодательства государств — членов ЕАЭС в сфере финансового рынка). Согласно этому Соглашению, процесс гармонизации законодательства государств — членов ЕАЭС в финансовой сфере должен быть завершён к 1 января 2025 г. Статья 6 Соглашения «О гармонизации в сфере финансового рынка» также предусматривает разработку Плана гармонизации законодательства государств — членов ЕАЭС с указанием этапов и сроков проведения гармонизации законодательства государств-членов. В разработке этого Плана принимают участие государства — члены ЕАЭС и ЕЭК.
Ряд международных соглашений ЕАЭС, которые регулируют общий финансовый рынок, пока не вступили в силу. Согласно Докладу ЕЭК «О реализации основных направлений интеграции в рамках Евразийского экономического союза», который был опубликован в конце 2018 г., «текущий период характеризуется в первую очередь созданием основ для формирования общего финансового рынка Союза»[31]. Согласно этому Докладу, продолжается работа над рядом секторных соглашений, которые проходят внутригосударственные процедуры и внутригосударственное согласование, среди которых:
• Соглашение о допуске брокеров и дилеров одного государства — члена ЕАЭС на биржи (организаторов торговли) других государств-членов;
• Соглашение о взаимном допуске к размещению и обращению ценных бумаг на организованных торгах в государствах — членах Евразийского экономического союза;
• Соглашение об осуществлении аудиторской деятельности в рамках Евразийского экономического союза;
• Соглашение о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятию мер либерализации;
• Соглашение о порядке обмена сведениями, входящими в состав кредитных историй, в рамках Евразийского экономического союза.
Согласно Докладу ЕЭК, ведётся также разработка «Дорожной карты» формирования общего биржевого пространства ЕАЭС, а также Соглашения «Об обмене информацией в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при перемещении наличных денежных средств и/или денежных инструментов через таможенную границу ЕАЭС». Распоряжение Совета ЕЭК № 35 «О проекте Соглашения об обмене информацией в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при перемещении наличных денежных средств и/или денежных инструментов через таможенную границу Евразийского экономического союза»[32] было принято 14 сентября 2018 г. Согласно распоряжению, проект этого документа направлен в государства — члены ЕАЭС для проведения внутригосударственных процедур, необходимых для подписания этого Соглашения. Основная цель Соглашения — организовать информационное взаимодействие в целях не допустить перевод через границы стран ЕАЭС наличных денег для финансирования терроризма и/или отмывания доходов, полученных преступным путём.
В будущем указанный выше список межгосударственных соглашений, лежащий в основе общего финансового рынка ЕАЭС, будет пополняться за счёт новых международных договоров. Ближе к 2025 г. следует ждать принятия Соглашения о наднациональном органе по регулированию общего финансового рынка. Это Соглашение также будет принято в форме международного договора, будет относиться к праву ЕС, а основанием для его принятия станет п. 2 статьи 103 Договора о ЕАЭС.
В связи с этим укажем на следующую особенность правовых основ ЕАЭС в сфере регулирования рынка финансовых услуг. В отличие от учредительных договоров ЕС, Договор о ЕАЭС содержит нормы, которые касаются интеграционного регулирования рынка финансовых услуг. Это в первую очередь ст. 70 «Цели и принципы регулирования финансовых рынков», ст. 103 «Переходные положения в отношении Раздела XVI» и «Протокол по финансовым услугам» (Приложение № 17 к Договору о ЕАЭС). Все эти части Договора о ЕАЭС дополняют друг друга и обладают одинаковой юридической силой.
На этом различия не кончаются. Если обратиться к ст. 6 Договора о ЕАЭС «Право Союза», то становится очевидно, что к источникам права ЕАЭС необходимо отнести собственно Договор о ЕАЭС, международные договоры в рамках Союза, международные договоры Союза с третьей стороной, решения и распоряжения Высшего Евразийского экономического совета, Евразийского межправительственного совета и Евразийской экономической комиссии. Из смысла ст. 6 Договора о ЕАЭС также следует иерархия между названными источниками права ЕАЭС: наивысшей юридической силой обладает Договор о ЕАЭС. В случае противоречий между международными договорами в рамках Союза и Договором о ЕАЭС приоритет будет иметь последний, решения и распоряжения органов Союза не должны быть в противоречии с Договором о ЕАЭС и международными договорами Союза.
ЕАЭС при формировании права в сфере интеграционного регулирования рынка финансовых услуг пошёл по собственному пути, который отличается от ЕС не только наличием чётких правовых основ на уровне учредительного договора, но и тем, что его основными правовыми источниками на первоначальном этапе стали не правовые акты союзных органов, а именно международные договоры государств — членов ЕАЭС. Кроме того, если соответствующие ранее рассмотренные положения Договора о ЕАЭС можно без каких-либо сомнений отнести к правовым основам в сфере регулирования общего финансового рынка, то межгосударственные соглашения государств — членов ЕАЭС таковыми будут только по отношению к правовым актам органов, которым впоследствии предстоит развивать их положения.
Полагаем, что наличие в праве ЕАЭС на уровне учредительного договора чётких правовых основ общего финансового рынка является важным фактором, который позволит создать этот рынок в среднесрочной перспективе. ЕАЭС в этом смысле обладает бесспорным преимуществом и, вполне возможно, что составители Договора о ЕАЭС учитывали специфическую форму закрепления правовых основ ЕС в сфере регулирования рынка финансовых услуг.
Наряду с явными различиями в правовых подходах ЕС и ЕАЭС к интеграционному регулированию рынка финансовых услуг, можно обнаружить и некоторые общие признаки. ЕС добился значительных успехов в построении собственного единого рынка финансовых услуг после принятия первого программного документа в этой области (ПДСФУ).
Программный подход при интеграционном регулировании рынка финансовых услуг также проявился и в ЕАЭС. Очевидный пример такого подхода — это собственно сам «Протокол по финансовым услугам» (Приложение № 17 к Договору о ЕАЭС), который принимался для реализации целей, изложенных в ст. 70 Договора о ЕАЭС. В нём наряду с определением основных терминов содержатся указания на конкретные шаги, которые необходимо предпринять для построения общего финансового рынка ЕАЭС.
Признаки программного подхода ЕАЭС в сфере финансовых услуг можно проследить и на примере Концепции формирования общего финансового рынка ЕАЭС, решение о разработке которой было принято в конце 2016 г. Согласно Докладу ЕЭК «О реализации основных направлений интеграции в рамках Евразийского экономического союза», указанная Концепция выступает в роли «стратегического документа, определяющего цели, принципы, этапы, правовую основу и основные направления формирования ОФР (общего финансового рынка. — Р.К.)»[33]. Концепция формирования общего финансового рынка ЕАЭС (далее — Концепция ОФР ЕАЭС) была утверждена 1 октября 2019 г. решением Высшего Евразийского экономического совета. По мнению ЕЭК, Концепция ОФР ЕАЭС «фактически является ядром для создания нормативной базы Союза»[34] в финансовой сфере.
Анализ этого программного документа позволяет установить, что в нём отражены различные аспекты формирующегося общего финансового рынка ЕАЭС: закреплены цели, принципы, этапы, критерии и основные направления его формирования. Согласно Концепции ОФР ЕАЭС «общий финансовый рынок охватывает банковский сектор, сектор рынка ценных бумаг и страховой сектор каждого государства-члена, а также совокупность отношений, регулирующих взаимодействие между секторами финансового рынка»[35]. Это положение не только конкретизирует определение общего финансового рынка, которое закреплено в Договоре о ЕАЭС, но и указывает на принцип системности, который должен теперь учитываться при формировании правовой базы этого рынка. Таким образом, установлено новое правило, согласно которому разработка правовой базы общего финансового рынка ЕАЭС будет учитывать особенности регулирования в каждом из трёх финансовых секторов, но при этом нормотворчество будет реализовываться исходя из необходимости обеспечить тесную связь и взамо- проникновение различных секторов финансовой системы. Это напоминает подход, который использовал ЕЭС в момент начала построения собственного единого рынка финансовых услуг (см. гл. 3).
Согласно Концепции ОФР ЕАЭС построение общего финансового рынка пройдет в два этапа. Второй этап начнётся в 2025 году. До этого времени необходимо реализовать частичную гармонизацию регулирования в сфере рынка ценных бумаг, банковского и страхового рынка. Это должно позволить в рамках первого этапа снизить регуляторный арбитраж. При этом сам механизм гармонизации не утратит своего значения и на втором этапе. Хотя это напрямую не следует из Концепции ОФР ЕАЭС, можно предположить, что в этом документе начало второго этапа связано с началом деятельности наднационального органа по регулированию финансового рынка, который согласно Договору о ЕАЭС должен быть создан именно к этому времени. Анализ различных частей Концепции ОФР ЕАЭС позволяет сделать общий вывод о том, что в настоящий момент закреплены только основные и самые общие направления интеграции в финансовой сфере, пока ещё очень мало чётких и конкретных правил и ориентиров. Очевидно, что собственного опыта пока недостаточно. В этой связи крайне характерно описание полномочий будущего наднационального органа по регулированию финансового рынка — четыре из шести его полномочий в той или иной степени связаны с международным сотрудничеством и анализом международного опыта финансовой интеграции: анализ законодательства государств-членов в сфере финансового сектора на предмет соответствия международным стандартам; разработка рекомендаций по внедрению международных стандартов и принципов в сфере финансового рынка; сотрудничество с международными организациями и регуляторами финансового рынка; представление интересов государств-членов на международных площадках в сфере финансового рынка.
ЕАЭС находится в начале процесса построения общего финансового рынка, предстоит ещё много сделать. Очевидно, что для реализации всех поставленных задач необходимо изучать мировую практику регулирования финансовых рынков. Это необходимо не только для заимствования лучших достижений, но ещё и потому, что современный мир финансов характеризуется высокой степенью взаимопроникновения, многие процессы требуют единых подходов к регулированию, а значит, и единых правовых стандартов.
Обращение к опыту ЕС в области построения интегрированного рынка финансовых услуг может быть разноуровневым: можно изучить общие тенденции в развитии правого регулирования единого рынка финансовых услуг ЕС и этим ограничиться, а можно этот опыт изучить гораздо глубже и провести тщательный анализ десятков европейских директив и регламентов, которые выступают основным источником права ЕС в сфере регулирования единого рынка финансовых услуг. Считаем, что нельзя ограничиваться только общими представлениями об опыте ЕС в финансовой сфере. Необходим более глубокий анализ права ЕС в сфере регулирования единого рынка финансовых услуг. Второй путь наиболее ценен с точки зрения научного и практического интереса, но прежде чем на него вступить, необходимо убедиться в том, насколько он верен.
При обращении к международному опыту сама возможность изучения и последующего сравнения зависит от ряда внешних факторов, среди которых можно выделить политическую волю, правовые основания, научный (доктринальный) и практический интерес к предмету исследования и сравнения. Само по себе отсутствие политической воли изучать конкретный зарубежный опыт не может ограничить учёного в его исследованиях, но с большой долей вероятности создаст трудности при внедрении результатов его научных поисков. Если возможность изучения и рецепции зарубежного опыта закреплена в праве, то это означает, что из разряда политических намерений необходимость обращения к международному опыту переведена в форму закона или международного договора и обязательна к исполнению. Сочетание этих факторов, как правило, говорит о том, что речь действительно идёт о ценном опыте, что подтверждает большой научный (доктринальный) потенциал и практическое значение сравнительного исследования. Изучать зарубежный опыт невозможно без поддержки научного сообщества, без проведения качественной и всесторонней экспертизы. И, наконец, если из почерпнутого опыта можно вынести большую практическую пользу, то этот фактор может в некоторых случаях стать доминирующим, подтолкнув политических лидеров, законодателей, научное сообщество к конкретным действиям. Вопрос практического значения проявляется особенно остро в тех случаях, когда речь идёт о реализации крупного проекта, сулящего значительную прибыль, но при этом чувствуется недостаток собственного опыта по конкретной теме, либо когда проект способен принести ещё большие дивиденды, если он будет реализован совместно с зарубежными контрагентами. Важным внутренним фактором, делающим возможным сравнительное исследование, выступает соблюдение внутренней дихотомии между объектами изучения/сравнения, так как проводить сравнение разнопорядковых явлений и категорий неверно и нецелесообразно.
Еще по теме § 1.1. Этапы и правовые основы интеграционного регулирования рынка финансовых услуг в ЕС и ЕАЭС:
- § 1.2. Применимость опыта ЕС в сфере интеграционного регулирования общего финансового рынка ЕАЭС
- ГЛАВА 1 Правовые, исторические, научные (доктринальные), политические и практические аспекты формирования рынка финансовых услуг в ЕС и ЕАЭС
- ГЛАВА 5 Правовые средства эффективного регулирования финансового рынка ЕС, применимые к ЕАЭС
- Регулирование рынка финансовых услуг по праву ЕС и ЕАЭС :монография / Р.А. Касьянов ; под редакцией доктора юридических наук, профессора Г.П. Толстопятенко ; Московский государственный институт международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации, кафедра европейского права. — Москва : МГИМО-Университет,2021. — 750, [1] с., 2021
- § 4.1. Программный подход при правовом регулировании единого рынка финансовых услуг ЕС (1999-2020 гг.)
- ГЛАВА 4 Второй этап построения единого рынка финансовых услуг в ЕС (1999-2020 гг.): внедрение программного подхода и особенности правового регулирования сектора рынка ценных бумаг
- Основные этапы становления и развития правового регулирования страховых услуг в Европейском Союзе
- ГЛАВА 3 Первый этап построения единого рынка финансовых услуг в ЕС (1973-1998 гг.): общая характеристика правовой базы и отличительные признаки категории «единый рынок финансовых услуг ЕС»
- 1.2. Правовая основа функционирования и регулирования рынка недвижимости
- Глава I. Правовое обеспечение стабильности рынка банковских услуг:основные понятия и теоретические основы
- Тема 16. Финансово-правовое регулирование рынка ценных бумаг
- Тема 17. Финансово-правовые основы валютного регулирования в РФ
- Тема 18. Характеристика основ финансово-правового регулирования в зарубежных странах
- 6.3. Регулирование рынка услуг
- Перспективы влияния страхового права Европейского Союза на правовой режим предоставления страховых услуг в ЕАЭС
- § 1. Система средств пруденциального регулирования, обеспечивающих стабильность рынка банковских услуг
- § 2. Участие международных организаций и интеграционных объединений в развитии гражданско-правового регулирования внешнеторгового оборота энергетических ресурсов
- § 1. Система средств денежно-кредитного регулирования, обеспечивающих стабильность рынка банковских услуг
- Основные направления развития правового регулирования страховых услуг в Европейском Союзе