§ 80. Права поручителя по отношенію къ главному должнину.

I. По древне-римскому праву, sponsor, заплатившій долгъ по обязательству, за которое онъ поручился, могъ предъявить особый привилегированный искъ — actio depensi — къ главному должнику, если тотъ своевременно не возвращалъ ему уплаченной суммы

II.

1. Здѣсь поручителямъ предоставлялись лишь такіе иски, кото­рые вытекали изъ правоотношеній, лежащихъ въ основаніи дого­вора поручительства.

Обыкновенно поручитель ручается по просьбѣ или, во вся­комъ случаѣ, согласно желанію главнаго должника. Онъ является,

>в) H. G. В., § 349.

О поручительствѣ въ обезпеченіе принудительной мировой сдѣлки см. К. О.,

§ 194.

^lsj L. 8. § 12. D. h. t. 46. 1; 1. 27. § 4. D. eod. Ulpianus libro 22 ad edictum: Si fidejussor fuerit principalis et fidejussor fidejussoris, non poterit desiderare fidejussor, ut inter se et eum fidejussorem, pro quo fidejussit, dividatur obligatio: ille enim loco rei est nec potest reus desiderare, ut inter se et fidejussorem dividatur obligatio. Goldschmidt: Haupt-inirl Xaclibiirge въ Jlierings Jahrb., t. 26, стр. 345.

>) Actio depensi, на основаніи lex Publilia, предоставлялась sponsor’y, если онъ въ теченіе 6 мѣсяцевъ не получалъ удовлетворенія отъ главнаго должника. Gajus, Inst., 111. § 127: IV, § 22.

209 —

такимъ образомъ, по отношенію къ послѣднему мандатаріемъ²) и можетъ, съ цѣлью регресса, предъявить къ нему actio mandati con­traria.

Впрочемъ, поручительство можетъ быть установлено и помимо всякой просьбы должника. Въ такомъ случаѣ поручителю предоста­вляется actio negotiorum gestorum, поскольку имѣются на лицо всѣ необходимыя условія этого иска. О negotiorum gestio не можетъ быть рѣчи, когда поручитель вмѣшался въ сдѣлку вопреки запре­щенію должника

Наконецъ, правомъ регресса не пользуется тотъ, кто поручился donandi animo, т.

Предоставляемыя поручителю actiones mandati и negotiorum gestorum contrariae имѣютъ слѣдующее содержаніе:

a) Поручитель, удовлетворившій вѣрителя изъ своихъ средствъ путемъ платежа, in solutum datio, компенсаціи или новаціи, можетъ требовать съ главнаго должника возмѣщенія своихъ издержекъ. Далѣе, если вѣритель простилъ долгъ съ намѣреніемъ сдѣлать этимъ подарокъ поручителю, то послѣдній въ нравѣ требовать съ должника прощенную сумму, несмотря на то, что самъ ничего не затратилъ

b) Еще до платежа поручитель можетъ предъявить къ глав­ному должнику искъ объ освобожденіи его отъ обязательства въ томъ случаѣ, если онъ уже присужденъ къ уплатѣ, а также, если главный должникъ слишкомъ затягиваетъ исполненіе или начинаетъ расточать свое имущество ^s).

Требованія регресса, принадлежагція поручителямъ, могутъ, въ свою очередь, быть имъ обезпечены такъ наз. обратнымъ по­ручительствомъ.

²⁾ 1. 6, § 2. 1). mandati. 17. 1. Ulpianus libro 31 ad edictum: Si passus sim aliquem pro me fidejubere vel alias intervenire, mandati teneor et, nisi pro invito quis interces­serit aut donandi animo aut negotium gerens, erit mandati actio. R. 0. H. G. E., t. ]1, стр. 3.

³⁾ 1. 20, § 1. D. mandati. 17. 1, 1. 40. D. eod. Paulus libro 9 ad edictum: Si pro te praesente et vetante fidejusserim, nec mandati actio nec negotiolum gestorum est: sed quidam utilem putant dari oportere: quibus non consentio, secundum quod et Pomponio videtur.

⁴⁾ 1. 10, § 13. D. mandati. 17. 1. Ulpianus libro 31 ad edictum: Si fidejussori dona­tionis causa acceptum factum sit a creditore, puto, si fidejussorem remunerari voluit cre­ditor, habere cum mandati actionem; cp.

⁵⁾ 1. 38. § 1. 1). mandati. 17. 1, 1. 10. C. eod. 4. 35, 1. 45. D. de fidejussoribus. 4G. 1. Cp. грпжд. улож. для герман. имперіи, § 775; Dernb., Biirg. R., t. 2, разд. 2. $ 289, стр. 357.

14

2. Поручителю предоставлено такъ наз. beneficium cedendarum actionum ⁸), въ силу котораго онъ можетъ задержать исполненіе обя­зательства до тѣхъ поръ, пока вѣритель не передастъ ему своихъ притязаній къ должнику, со всѣми ихъ принадлежностями. Этой льготой поручитель можетъ воспользоваться даже послѣ того, какъ опь уже погаситъ долгъ ’) ⁸).

Такимъ образомъ, если поручитель былъ привлеченъ къ отвѣт­ственности, и уплата имъ была произведена, то послѣдняя раз­сматривается, какъ покупная цѣна- за уступленное требованіе.

По гражд, улож. для герм, имперіи, § 774, требованіе вѣрителя противъ главнаго должника переходитъ къ поручителю непосред-

*) Friedrich Keil: Zur Lehre v. d. beneficium cedendarum actionum, Halle, 1880, хорошая диссертація.

Ц При mandatum qualificatum обязанность заимодавца уступить манданту свое требованіе къ главному должнику вытекаетъ сама собой изъ общихъ принциповъ ман­дата, 1. 27, § 5. D mandati. 17. 1,1. 28. D. eod., такъ какъ мандатарій обязанъ передать манданту все, что ему досталось въ результатѣ даннаго порученія. Но и при поручитель­ствѣ въ формѣ fidejussio необходимость правильной постановки взаимныхъ отношеній сторонъ привела къ созданію beneficium cedendarum actionum, несмотря на то, что этимъ нарушалась юридическая конструкція самаго правоотношенія.

⁸⁾ Windscneid, т. 2, § 4S1, прим. 7, утверждаетъ, что поручитель пользуется bene­ficium cedendarum actionum лишь постольку, „поскольку ему принадлежитъ право ре­гресса къ главному должнику”. Признавая, что для такого ограниченія нѣтъ указаній въ источникахъ, онъ выводитъ его необходимость изъ внутреннихъ основаній. Но этотъ взглядъ неправиленъ, въ особенности для того случая, когда поручитель вступился вопреки запрету главнаго должника. Хотя ему въ такомъ случаѣ и нс принадлежитъ actio negotiorum gestorum contraria, одпако. ато не можетъ помѣшать ому требовать уступки иска, отъ вѣрителя. Послѣдній вообще обязанъ уступить поручителю свое требо­ваніе къ главному должнику. Онъ не въ нравѣ возражать, что для поручителя его искъ противъ главнаго должника но можетъ имѣть силы, такъ какъ онъ ручался donandi animo или самъ является по существу главнымъ участникомъ обязательства.

ственпо силою закона постольку, поскольку онъ удовлетворилъ вѣ­рителя ⁹).