§ 115. Понятіе порученія.

Безвозмездное принятіе на себя порученія — mandatum — обосновываетъ взаимныя обязанности между давшимъ порученіе-— мандантомъ--и принявшимъ его—мандатаріемъ

Предметъ порученія составляютъ преимущественно юридическія, дѣйствія, будутъ ли то юридическія сдѣлки или же процессуаль­ныя дѣйствія.

factiis est, amissarum mercium domini, si merces vehendas locaverant, ex locat,о cum magistro navis agere debent: is deinde cum reliquis, quorum merces salvae sunt, ex conducto, ut detrimentum pro portione communicetur, agere potest.

s) H. G. B„ § 729.

⁹) Согласно II. (1. B., § 711, при оцѣнкѣ погибшаго и спасеннаго груза прини­мается въ соображеніе продажная цѣна его въ мѣстѣ назначенія. Heck, loc. cit., стр. 604, доказалъ, что такого же взгляда держались и въ Римѣ, между тѣмъ какъ при­нятое раньше толкованіе 1. 2, § 4. D. h. t. 14. 2 утверждало, что стоимость погибшихъ товаровъ должна была опредѣляться ио той цѣпѣ, за которую они были ..куплены¹¹. Конечно, изъ суммы убытковъ подлежатъ вычету тѣ сбереженія въ расходахъ, которыя являются послѣдствіемъ гибели товара. — ІЗъ Римѣ при разверсткѣ убытковъ не при­нимался въ расчетъ дорожный провіантъ, 1. 2, § 2 in line. D. h. t. 14. 2; немного дальше идетъ H. G. В., § 723.

1°) II. G. В., §§ 725 и 726.

и) Противъ этого высказывается рѣшеніе Гамбургскаго апелляціоннаго суда, у Senffert’a: Archiv, т. 46, казусъ 22.

*-) §§ 78 и слѣд.

^,3) Windscheid, т. 2, § 403, прим. 13, требуетъ распространенія принциповъ lex Rhodia на, всѣ тѣ случаи, когда кто-либо, имѣя въ своемъ владѣніи вещи разныхъ собственниковъ, жертвуетъ вещами одного для спасенія имущества остальныхъ. Еще дальше идетъ Jhering въ своихъ Jahrb., т.

>) Tit. I. de mandato. 3. 26. D. mandati vel contra. 17. 1. C. 4. 35.

^!) Лицо, давшее порученіе, римляне, называли „mandans" или „mandator¹¹; для получившаго же порученіе у нихъ не было спеціальнаго названія, и они прибѣгали къ термину „procurator", имѣвшему, однако, и другія значенія.

— 305

ченія и чисто фактическаго свойства, если оно происходитъ без­возмездно³).

Содержаніе порученія можетъ состоять въ управленіи всѣмъ имуществомъ или опредѣленною его частью, а также въ заключеніи отдѣльныхъ сдѣлокъ¹) ⁵).

Mandatum нерѣдко заключаетъ въ себѣ довѣренность, т. е. полномочіе предпринимать извѣстныя юридическія дѣйствія съ та­кими же послѣдствіями, какъ если бы дѣйствовалъ самъ мандантъ Въ такомъ случаѣ мандатъ имѣетъ значеніе не только для довѣри­теля и повѣреннаго, какъ внутренняя связь, но и для третьихъ лицъ, какъ отношеніе во внѣ. Однако, не всякій мандатъ содержитъ въ себѣ подобное полномочіе. Съ другой стороны, въ развитомъ правѣ часто встрѣчаются случаи полномочія безъ всякаго мандата; здѣсь уполномоченный получаетъ право совершить извѣстныя юри­дическія дѣйствія, но не обязанъ совершить ихъ.

Римляне различаютъ mandatum mea, aliena и tua gratia

a) Обыкновенно порученіе дается въ интересахъ манданта— mea gratia; впрочемъ, рука объ руку съ этимъ можетъ идти также интересъ третьяго лица или самого мандатарія.

b) Вполнѣ дѣйствительнымъ признается и порученіе, данное лишь въ интересахъ третьяго .лица — aliena gratia, причемъ ман­дантъ не имѣетъ самостоятельнаго интереса въ его исполненіи.

c) Напротивъ, порученіе, данное исключительно въ интересахъ мандатарія mandatum tua gratia, само\'по себѣ, ne обладаетъ юри­дической силою. Подобное порученіе имѣетъ значеніе одного лишь совѣта. Давшій такой совѣтъ отвѣчаетъ за его послѣдствія лишь въ томъ случаѣ, если онъ особо принялъ на себя отвѣтственность въ этомъ отношеніи или же дѣйствовалъ со злымъ умысломъ ’)

³⁾ § 13. 1. h. t. 3. 26 ...Si fulloni polienda curandave vestimenta dederis aut sarci­natori sarcienda nulla mercede constituta neque promissa, mandati competit actio. Но­вѣйшія законодательства, въ большинствѣ случаевъ, ограничиваютъ mandatum областью юридическихъ дѣйствій. Гражд, улож. для герман. имперіи сохранило точку зрѣнія обще-германскаго права.

⁴⁾ Ср. выше, вып. I, § 119, прим. 14.

⁵⁾ Страннымъ представляется порученіе, въ силу котораго мандатарій долженъ отчудить манданту собственную вещь. Не лучше ли признать подобную сдѣлку прямо куплей-продажей? Тѣмъ не менѣе, она можетъ быть и порученіемъ. Если, напр., кто- либо поручаетъ сособственнику или сонаслѣднику пріобрѣсти для манданта общую вещь или все наслѣдство, то это порученіе распространяется и на часть, принадлежащую мандатарію, 1. 22. § 4, 1. 34. § 1, 1. 35, 1. 36. D. h. t. 17. 1. Но невозможно отсюда — но примѣру Goldschmidt’»,: Handhuch des Handelsrechts, 3 изд., т. 1, стр. 78 — дѣлать тотъ выводъ, что уже римляне знали „нраво самостоятельнаго вступленія комиссіо­нера въ сдѣлку", въ томъ смыслѣ, въ какомъ это допускается современнымъ торго­вымъ правомъ. См. выше, § 59, прим. 7.

⁶⁾ Laband въ Goldschmidts Zeitschrift fiir llandelsrecht, т. 10, стр. 205, см. выше, вып. I, § 119. прим. 5.

ѣ 1. 2. D. h. t. 17. 1; pr., §§ 1 и елѣд. ]. h. t. 3. 26.

⁸⁾ 1. 2, § 6. D. h. t. 17. 1. Gajus libro 2 rerum cottidianarum...

2(1

— 306 —

Но, конечно, мандантъ отвѣчаетъ, если мандатарій пе могъ усмотрѣть изъ порученія, что оно дано ему исключительно въ его собствен­ныхъ интересахъ, и потому исполнилъ его.

Mandatum—сдѣлка безвозмездная¹⁰), которая не предназначена служить источникомъ дохода для мандатарія. Этимъ порученіе су­щественно отличается отъ найма услугъ. Мандатарія побуждаютъ къ принятію порученія его личныя отношенія къ манданту, напр., родство, дружба, совмѣстная дѣятельность, а не желаніе заработать деньги. Тѣмъ не менѣе, мандатарію можетъ быть обѣщанъ гоно­раръ¹¹). Послѣдній, однако, по цѣли своей, есть нѣчто совершенно другое, чѣмъ плата. Онъ не предназначенъ доставить денежную при­быль мандатарію, но является выраженіемъ признательности за ока­занныя услуги, или же уплачивается для возмѣщенія издержекъ, ко­торыя было бы трудно исчислить во всѣхъ мелочахъ, или, наконецъ, играетъ роль матеріальной поддержки на время занятія чужимъ порученнымъ дѣломъ¹²). Вопросъ, чтб именно выговорено заданное порученіе—-гонораръ или плата, обыкновенно можетъ быть рѣшенъ только въ зависимости отъ обстоятельствъ каждаго отдѣльнаго случая.

особенно тщательно обдуманный совѣтъ. Послѣднее нужно предполагать въ тѣхъ слу­чаяхъ, когда кто-либо даетъ совѣты ио профессіи и за вознагражденіе. По Vangerow, т. 3, § 659, заходитъ слишкомъ далеко, утверждая, будто всякій, спрошенный и давшій со­вѣтъ въ качествѣ свѣдущаго лица, уже въ силу одного этого отвѣчаетъ въ случаѣ не­достаточной diligentia.

⁹⁾ Весьма споренъ вопросъ, въ какомъ отношеніи къ правиламъ, изложеннымъ нт, прим. 8, находится 1. 6, g 5. D. h. t. 17. 1, Ulpianus libro 31 a.d edictum: Plane si tibi mandavero quod tua intererat, nulla erit mandati actio, nisi mea quoque interfuit: aut, si non esses facturus, nisi ego mandassem, etsi mea non interfuit, tamen erit mandati actio. Часто отсюда выводится правило, что mandatum tua gratia и совѣтъ налагаютъ на совѣтующаго обязанности въ томъ случаѣ, если только это побудило другую сторону совершить данное дѣйствіе, но не дѣлается при этомъ никакихъ указаній на то, какъ установить подобный фактъ. Само собою разумѣется, что невысказанныя мысли полу- чипіиаго совѣтъ пе могутъ быть приняты во вниманіе. Слова Ульпіана — слѣдуетъ обратить особое вниманіе на futurum — имѣютъ въ виду исключительно тотъ случай, когда подающему совѣтъ заранѣе было объявлено, что „получающій его намѣренъ дѣйствовать лишь потому, что принимаетъ во вниманіе данныя ему указанія*. Если на это дающій совѣтъ ничего нс вое,рожаетъ, то отсюда надо заключить, ото онъ го­товъ отвѣчать за послѣдствія своих;, указаній. Такимъ образомъ, здѣсь имѣетъ мѣсто молчаливое обѣщаніе гарантіи.

¹⁰⁾ I. 1, § 4. D. h. t. 17. 1. Paulus libro 32 ad edictum: Mandatum nisi gratuitum nullum est: nam originem ex officio atque amicitia trahit, contrarium ergo est officio merces: interveniente enim pecunia res ad locationem et conductionem potius respicit; 1. 36, § 1. D. eod. Javolenus libro 7 ex Passio... nec lucrum tibi ex hac causa adquirere debes, cum mandatum gratuitum esse debet. Тотъ же взглядъ высказываетъ гражд. улож. для герман. имперіи, § 662.

^п) 1. 6, рг. D. b. t. 17. 1. Гонораръ можно было истребовать въ Римъ не по­средствомъ actio mandati, а лишь въ порядкѣ extraordinaria, cognitio, 1. 7. D. h. t. 17. 1; 1. 1. C. h. t. 4. 35; ]. 1, pr. и слѣд. D. tie extraord. cogn. 50. 13.

^1г) Lbwenfeld въ Gutachten des Anwaltstandes zum Entwurf des biirgerl. Gesetz- buches, стр. 884; Petrazycki: Einkommen, r. 2, § 34.

— 307 —

Дѣятельность духовныхъ лицъ, преподавателей наукъ и ис­кусствъ, врачей, юристовъ—-operae liberales—считается обыкновенно не подлежащей денежной оцѣнкѣ. Эта дѣятельность не оплачивается, а вознаграждается. Поэтому, договоры о подобныхъ услугахъ всегда составляютъ порученіе ^[459]).