Обычаи - источники правового регулирования отношений по договору международной купли-продажи

Торговые обычаи занимают традиционно важное место среди источ­ников правового регулирования отношений по договору международной купли-продажи.

Под торговыми обычаями понимаются сложившиеся в торговом обо­роте единообразные правила, включающие определенные положения по вопросам, которых они касаются.

Торговые обычаи применяются при условии, что это не противоре­чит воле сторон, совершающих внешнеэкономическую сделку, так как не обладают той юридической силой, которая характерна для правовых норм. Эти обстоятельства существенны, и их необходимо учитывать при обращении к обычаям в целях регулирования конкретных экономиче­ских отношений. В литературе проводится различие между обычаями - источниками международного публичного права, которые формируются государствами, и международными торговыми обычаями, которые при­знаются государствами.

Имеются прямые указания на применение обычных правил в целом ряде международных соглашений. Так, стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они уста­новили в своих взаимных отношениях, согласно п. 1 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

В отсутствие договоренности об ином считается, что стороны под­разумевали применение к их договору обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко изве­стен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в со­ответствующей области торговли. Применение обычных правил предус­матривалось и в ОУП СЭВ 1968/1988 гг. (§§ 19, 35, 37, 38).

Указания по применению обычаев содержатся в п. 1 ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и в ст. 38 Арбитражного Регламента Европейской экономической комиссии ООН (ЕЖ ООН) 1966 г. В этих статьях утверждается, что наряду с применимым правом арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями.

В Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» (п. 3 ст. 28) содержится аналогичная норма. ГК РФ предусматривает применение тор­говых обычаев: право, подлежащее применению к гражданско-право­вым отношениям, осложненным иностранным элементом, согласно п. 1 ст. 1186, определяется наряду с международными договорами РФ, ГК РФ, другими федеральными законами, обычаями, признаваемыми в Россий­ской Федерации.

Обычные нормы в практике российской внешней торговли приме­няются:

• для толкования условий договора или его отдельных выражений и терминов;

• для разрешения вопросов, не отраженных в сделке.

Применение обычая не должно противоречить воле сторон. Требует­ся, чтобы он соответствовал общим намерениям сторон, не противоречил условиям заключенного договора.

Большое значение в разработке новых и упорядочении действующих торговых обычаев имеет деятельность ряда международных организаций и в первую очередь Европейской экономической комиссии ООН (ЕЭК ООН). К настоящему времени ею разработано около 30 различных типо­вых договоров и общих условий. Они касаются поставки и монтажа ма­шин и оборудования, купли-продажи отдельных видов товаров (в их числе твердое топливо, пиломатериалы, картофель, зерновые, цитрусовые и др.).

Международные правила толкования торговых терминов (ИНКО­ТЕРМС) в первую очередь следует отнести к наиболее часто применя­емым в международной торговле обычаям, изложенным в кодифициро­ванной форме. Эти правила были разработаны Международной торговой палатой на основе обобщения действующих в разных странах и в различ­ных портах торговых обычаев. В 1936 г. была принята первая их редакция. В настоящее время действует седьмая редакция ИНКОТЕРМС (2000 г).

В документе дается унифицированное толкование используемых в международном коммерческом обороте 13 торговых терминов, опреде­ляющих базисы поставок: CIF, FOB, FAS, DAF, DDP и др.

Распределение обязанностей продавцов и покупателей предусма­тривается в связи с доставкой товара по договору международной куп­ли-продажи по:

• заключению договоров перевозки и страхования;

• выполнению погрузочно-разгрузочных работ;

• оплате таможенных расходов;

• получению экспортных и импортных лицензий.

Также определяется момент перехода риска случайной гибели (по­вреждения) товаров с продавца на покупателя.

Следует отметить, что статус ИНКОТЕРМС по национальному пра­ву различных государств не является одинаковым. Так, этому документу в целом или отдельным его положениям в некоторых странах придан нор­мативный характер: в Испании и на Украине - в отношении импортных сделок, в Ираке - по всем внешнеторговым сделкам.

В Австрии, Германии, Франции ИНКОТЕРМС рассматривается как международный обычай, который применяется, если стороны не оговори­ли иное; в Англии и США - как обыкновение.

Постановлением Правления ТПП РФ от 28 июня 2001 г. ИНКОТЕРМС признан в России торговым обычаем, что имеет важное практическое зна­чение для обеспечения определенности и предсказуемости его примене­ния участниками международной купли-продажи товаров.

Ссылки на данный документ содержатся в разного рода общих усло­виях и типовых контрактах, включая некоторые общие условия ЕЭК ООН. Рекомендация предусматривать в контрактах применение ИНКОТЕРМС при толковании базисных условий поставки была включена в ОУП СЭВ - Финляндия 1978 г.

Характерным для последних десятилетий стало появление различного рода рекомендательных документов, разрабатываемых правительственны­ми и неправительственными организациями с учетом сложившихся поло­жений действующих унифицированных актов и норм различных правовых систем, а также обычаев делового оборота (своды единообразных правил, типовые общие условия, типовые контракты, регламенты, рекомендации и др.). Объясняется это стремлением к созданию развернутой правовой базы, необходимой для четкого и ясного оформления заключаемых внеш­неэкономических сделок, что важно в условиях динамично развивающих­ся международных торговых отношений.

Единообразное применение указанных документов, имеющих реко­мендательный характер, в отличие от международных конвенций, приме­нение которых осуществляется на основании волеизъявления участвую­щих в них государств, происходит в результате обращения к ним самих участников делового оборота.

Активно применяемые в торговых отношениях между организациями разных стран, такие источники в литературе относятся к негосударствен­ному регулированию, так как они не исходят от государства, не выража­ют его волю, но допускаются им. Эго способствует расширению границ унификации регулирования отношений по международной купле-прода­же путем достижения единообразия в условиях контракта.

Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 2004 г. и Принципы Европейского договорного права 1998 г. занимают особое место среди актов негосударственного регулирования отношений в сфере международной торговли. Содержащиеся в них поло­жения и правила относятся не к отдельным видам международных сде­лок, а к договорному праву в целом.

Международным институтом по унификации частного права были подготовлены принципы УНИДРУА, которые были впервые опубликованы в 1994 г. В них нашли отражение многие вопросы, возникающие в процес­се заключения и исполнения международных коммерческих контрактов, в том числе такие, по которым на этапе разработки унифицированных меж­дународных актов не удалось достичь согласованных решений. Учитыва­лись здесь не только опыт подготовки международных унифицированных актов (Гаагских конвенций, Римской конвенции, Венской конвенции и др.) и других документов (в частности, разработанных Международной тор­говой палатой Международных правил толкования торговых терминов - ИНКОТЕРМС. Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов), но и национальные правовые кодификации, в числе кото­рых - Единообразный торговый кодекс США и второй Свод контрактно­го права США, Гражданский кодекс Алжира 1975 г, Закон КНР о внеш­неэкономическом договоре 1995 г. и пр.

В настоящее время Принципы международных коммерческих догово­ров действуют в редакции 2004 г. Они представляют собой новый, допол­ненный пятью главами вариант Принципов 1994 г, включающий подробные комментарии к каждой статье и иллюстрации их применения в междуна­родных ситуациях.

По своей правовой природе Принципы являются факультативным до­кументом - они не обладают юридической силой и не являются обязатель­ными для сторон внешнеэкономических сделок. Во введении к Принципам указывается, что этот документ преимущественно отражает концепцию большинства правовых систем и предположительно содержит наилучшие решения, даже если они еще не являются общепринятыми.

Состоят принципы из преамбулы и 10 глав. Принципы подлежат применению в том случае, если стороны согласились, что их договор бу­дет регулироваться этим документом либо общими принципами права, lex mercatoria^[II] или тому подобным. Они также используются, если для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, национального законодательства стороны не выбрали регу­лирующее их договор право. Вместе с тем Принципы могут служить для национальных и международных законодателей в качестве модели.

Общие положения, составляющие основу международных коммерче­ских отношений, закреплены в первой главе Принципов.

К ним относятся:

• свобода договора, являющаяся основным принципом междуна­родной торговли, предоставляющая предпринимателям право свободно решать вопросы заключения договоров и определения их условий;

• свобода в определении формы договора;

• принцип обязательности договора, заключенного сторонами над­лежащим образом;

• приоритет императивных норм над положениями Принципов;

• неимперативный характер Принципов;

• толкование и дополнение принципов: добросовестность и чест­ная деловая практика;

• связанность сторон любым обычаем, относительно которого они до­говорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

Заключение договора, полномочия представителей, действительность толкования договора, содержание прав третьих лиц, исполнение и послед­ствия неисполнения договора, зачет, уступка права, перевод обязательств, передача договоров и исковая давность регулируются соответственно в гл. 2-10 Принципов.

В новый текст документа включены две типовые оговорки о приме­нимом праве на случай, когда стороны выбирают Принципы в качестве материального права. Первая оговорка предусматривает применение ис­ключительно Принципов в качестве права, регулирующего договор. Вто­рая оговорка допускает в качестве применимого права не только Принци­пы, но и право определенного государства.

Принципы, в отличие от Конвенции ООН о договорах международ­ной купли-продажи товаров 1980 г, имеют более широкую сферу действия, так как применимы к любым коммерческим договорам. В них отсутству­ет отсылка к национальному праву. Вопросы, охватываемые сферой дей­ствия Принципов, но не получившие в них прямой регламентации, подле­жат разрешению в соответствии с их основополагающими положениями.

Кроме случаев, когда иное не предусмотрено в Принципах, сторо­ны могут:

• исключить применение Принципов;

• отступать от них или изменять содержание любого из их положений.

Многие положения документа, несмотря на их рекомендательный ха­рактер, имеют силу императива. Поэтому при согласовании применения данного документа к своим отношениям стороны не могут исключать их или отклоняться от них. Положениям придан императивный характер, чтобы в соответствии с национальным правом большинства стран отра­жать принципы и стандарты поведения, имеющие императивный харак­тер. К императивным относятся положения о добросовестности и честной деловой практике, об определении цены, о согласованном платеже при не­исполнении, об исковой давности и др.

В силу своего характера и содержания Принципы УН ИДРУА актив­но используются при согласовании участниками внешнеэкономических отношений условий заключаемых договоров; в некоторых случаях в кон­трактах содержатся ссылки на них как на источник правового регулиро­вания отношений сторон - в качестве применимого права. К данному акту часто обращаются арбитражные органы при рассмотрении конкретных дел - когда требуется дать толкование условий контракта или норм наци­онального права, подлежащего применению в случаях возникновения спо­ра между сторонами, и т. д.

В связи с разработкой Принципов УНИДРУА. и их активным при­менением участниками международных экономических отношений и на практике, и в правовой литературе возник вопрос о соотношении этого до­кумента с другими международными актами и прежде всего - с Венской конвенцией. При регулировании договоров международной купли-прода­жи Принципы УНИДРУА могут применяться наряду с Венской конвенци­ей в том случае, когда, в частности, требуется толкование отдельных ее по­ложений, либо при необходимости восполнения имеющихся пробелов.

Вместе с тем практикой еще не выработан единообразный подход в отношении их применения в случаях отсутствия в контракте ссылки на данный документ. Это касается и зарубежных третейских судов, в частно­сти, Международного суда при Международной торговой палате, и MKAC.

Арбитражные суды нередко обращаются к Принципам при разреше­нии споров для определения размера процентов годовых с суммы денеж­ного обязательства.

В рамках Европейского союза широкое применение получили Прин­ципы Европейского договорного права, подготовленные в 1998 г. неправи­тельственной рабочей группой специалистов из стран ЕС и представляю­щие собой свод унифицированных правил в области контрактного права.

Они разрабатывались с целью сближения национальных законода­тельств государств ЕЭС в сфере международного торгового сотрудниче­ства для обеспечения нормального функционирования Общего рынка. Ев­ропейские принципы учитывают положения национальных унификаций, а также опыт международно-правовой унификации, и в первую очередь - Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. В документе получили разрешение многие юридические вопросы, которые в силу различия правовых систем стран ЕС в национальном за­конодательстве регламентируются по-разному.

Европейские принципы включают 9 глав и содержат 131 статью. Ка­ждая статья снабжена подробными комментариями и примерами из прак­тики. В отличие от Принципов УНИДРУА, в этих комментариях содержат­ся ссылки на национальное право соответствующих стран.

Как и Принципы УНИДРУА, Принципы Европейского договорного права имеют рекомендательный характер.

В соответствии со ст. 1:101 Принципы могут применяться в трех слу­чаях:

1) стороны согласились включить их в договор или согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами;

2) стороны согласились, что их договор будет регулироваться «об­щими принципами права», lex Hiercatoria или иными аналогичными поло­жениями;

3) стороны не избрали никакой правовой системы или законодатель­ства для регулирования их договора.

Принципы УНИДРУА и Венской конвенции 1980 г. во многом совпа­дают с Принципами Европейского договорного права.

Европейские принципы (ст. 1:102), как и Принципы УНИДРУА, про­возглашают свободу договора, указывают на право сторон свободно всту­пать в договор и определять его содержание, соблюдая требования добро­совестности и честной деловой практики, а также обязательные нормы, установленные Принципами. При этом стороны могут исключить при­менение или отступить от любого положения Принципов, изменить их действие, кроме случаев, когда императивными нормами на этот счет установлены ограничения. Вместе с тем предусматривается приоритет императивных норм национального, наднационального и международ­ного права над положениями Принципов (ст. 1:103), как и в Принципах УНИДРУА.

Аналогично Принципам УНИДРУА в ст. 1:105 Европейских принци­пов нашло отражение положение ст. 9 Венской конвенции. Это положение предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно ко­торого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

Установленные Европейскими принципами правила о заключении кон­тракта в основном совпадают с соответствующими положениями Принци­пов УНИДРУА и Конвенции ООН о договорах международной купли-про­дажи товаров 1980 г. при:

• определении существенного нарушения договора;

• предоставлении потерпевшей стороне при принятии не соответ­ствующего контракту исполнения права на соразмерное уменьшение цены;

• признании права потерпевшей стороны на проценты годовых в слу­чае просрочки в уплате цены и ряд других

Вместе с тем между этими актами есть и существенные различия. Пре­жде всего эти различия касаются сферы их действия. Распространяются Европейские принципы не только на международные, но и на внутренние контракты, в том числе потребительского характера. Если Европейские принципы созданы для применения «в качестве общих правил контракт­ного права в Европейских сообществах», то Принципы УНИДРУА пред­назначены для универсального использования.

Более широко по сравнению с Принципами УНИДРУА сформулирова­но правило о толковании Принципов. Иначе решается вопрос о возмеще­нии убытков. Следует также отметить, что Европейские принципы были приняты в качестве временного, промежуточного документа, поскольку в перспективе планируется превращение их в общеевропейский кодекс частного права, который будет принят странами ЕС не как рекомендация, а как юридически обязательный документ.

В работах, посвященных сравнительному анализу Принципов УНИ- ДРУА и Европейских принципов, последние оцениваются как более со­вершенная форма унификации, их положения представляют собой более радикальное движение вперед по пути унификации, в то время как Прин­ципы УНИДРУА в основном ориентированы на сложившуюся систему универсальных унифицированных актов.

К числу новых регуляторов международных коммерческих отноше­ний, адресованных непосредственно участникам международных сделок и не требующих одобрения государствами, относятся, как уже отмечалось, типовые договоры (контракты), общие условия и другие документы, раз­рабатываемые правительственными и неправительственными организаци­ями в целях облегчения условий международной торговли.

Помимо Европейской экономической комиссии ООН, являющей­ся международной правительственной организацией, большую работу в этом направлении проводит Международная торговая палата (МТП) (англ. International Chamber of Commerce - ICC). Это независимая неком­мерческая международная организация, созданная в 1919 г. и объединяю­щая в настоящее время тысячи предприятий, ассоциаций и компаний из 140 стран мира, способствующая решению наиболее актуальных проблем.

Следует отметить существование национальных организаций, среди которых часто отмечается деятельность Ассоциации по торговле зерном и кормами (Лондон), которая разработала более 70 типовых контрактов, отражающих особенности торговли в зависимости от вида товара, места его происхождения, места назначения и т. д.

В сфере международной торговли большой интерес представляет раз­работанный МТП в 1997 г. Типовой контракт международной купли-про­дажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи. Использование участниками международного коммерческого оборота данного документа позволяет значительно сократить время для подготовки внешнеторгово­го контракта, а также восполнить те пробелы в регламентации отношений международной купли-продажи товаров, которые имеются в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г, посколь­ку ряд принципиальных положений, не нашедших отражения в этой Кон­венции, включены в Типовой контракт.

Это относится, в частности, к возможности взыскания неустойки за просрочку поставки и к порядку се исчисления, когда просроченный товар поставлен и принят, а также к случаям, когда из-за просрочки това­ра покупатель отказывается от контракта.

Применение Конвенции ООН о договорах международной купли-про­дажи товаров 1980 г. предусматривает типовой контракт (если стороны не согласовали иное). При этом подлежит применению Конвенция независимо от того, ратифицировали ее или нет страны продавца и покупателя. По во­просам, не урегулированным Венской конвенцией, применимым признается право страны, в которой находится коммерческое предприятие продавца.

Типовой контракт ориентирован в основном на покупателей, которые осуществляют перепродажу готовых изделий. Это могут быть дистрибью­торы, импортеры, оптовые покупатели и т. д. Данный контракт предназна­чен для разовых сделок купли-продажи, а не для долгосрочных соглашений о поставках. Содержащаяся в нем арбитражная оговорка предусматривает разрешение возникшего между сторонами спора в Арбитражном суде МТП.

4.7.