§ 2. Форма лицензионного договора
По общему правилу, лицензионный договор заключается в письменной форме; несоблюдение письменной формы влечет его недействительность (абз. 3 п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Это положение является новеллой части четвертой ГК РФ.
Как советское законодательство (ст.
505 ГК РСФСР), так и постсоветское, действующее до 1 января 2008 г. (абз. 4 ст. 16 Закона о селекционных достижениях, п. 1 ст. 6 Закона о топологиях интегральных микросхем, п. 1 ст. 32 Закона об авторском праве), не предусматривали таких последствий несоблюдения формы, как недействительность договора. В этом случае запрещалось ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора (ст. 46 ГК РСФСР, ст. 162 ГК РФ).Договор в письменной форме может быть заключен как посредством составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Лицензионный договор, подлежащий государственной регистрации, может быть заключен исключительно в форме единого документа. А.П. Сергеев отмечает, что «...нередко авторский договор представляет собой по форме не единый документ, а их совокупность»[170]. Кроме того, письменная форма считается соблюденной, если письменное предложение заключить^, договор (оферта) принято посредством совершения в срок, указанный в оферте, действий по выполнению условий оферты (п. 2, п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ). В качестве таких действий могут выступать, например, перечисление лицензиару суммы вознаграждения, указанной в оферте, консультирование лицензиата лицензиаром и т.д.
Прежнее законодательство допускало применение особого порядка заключения договоров относительно программ для ЭВМ и баз данных, «например путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных» (п.
2 ст. 32 Закона об авторском праве, п. 3 ст. 14 Закона о программах для ЭВМ). «Такие договоры получили название “оберточных” лицензий (shrink-wrap license). Зарубежная практика применения подобных лицензий предусматривает визуально воспринимаемое расположение такой лицензии на внешней стороне запечатанных прозрачной пленкой упаковок распространяемых массовым пользователям экземпляров программы для ЭВМ или базы данных»[171]. «Считается, что покупатель соглашается с условиями авторского договора, если он вскрывает дистрибутив — упаковку с дискетами или CD-ROM диском. Гражданско-правовой формой такого договора является договор присоединения, предусмотренный ст. 428 Гражданского кодекса Российской Федерации»[172].П. 3 ст. 1286 ГК РФ предусматривает возможность заключения лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ и базы данных путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке такого экземпляра. Начало использования программы или базы означает согласие пользователя на заключение договора. Таким образом, в отличие от прежнего законодательства, положения части четвертой ГК РФ исчерпывающим образом и конкретнее фиксируют способы заключения лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных. Кроме того, теперь закон прямо называет такой договор договором присоединения, что из норм Закона о программах для ЭВМ вытекало только косвенно.
В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации в соответствии с Гражданским кодексом РФ, то и лицензионный договор о предоставлении права использования такого результата или средства также подлежит государственной регистрации (абз. 2 п. 2 ст. 1235, п. 2 ст. 1232 ГК РФ).
«...Смысл обязательной государственной регистрации патентных договоров понятен: обеспечение достоверности и полноты содержащихся в Государственном реестре изобретений Российской Федерации сведений о патентных правах»[173] [174]. Обязательной государственной регистрации подлежат изобретения, полезные модели, промышленные образцы (ст. 1353 ГК РФ), селекционные достижения (ст. 1414 ГК РФ), товарные знаки и знаки обслуживания (ст. 1480 л ГК РФ) . Помимо обязательной регистрации ГК РФ предусматривает «факультативную» регистрацию отдельных видов интеллектуальной собственности, когда правообладатель в течение срока действия исключительного права- может по своему желанию зарегистрировать соответствующий объект. Речь идет о программе для ЭВМ, базе данных (ст. 1262 ГК РФ) и о топологии интегральной микросхемы (ст. 1452 ГК РФ). Независимо от того, на каком основании (в силу указания закона или желания правообладателя) зарегистрирован объект, лицензионный договор о передаче права его использования подлежит обязательной (но никак не «факультативной») регистрации. Исключение из правила п. 2 ст. 1232 ГК РФ предусмотрено для зарегистрированных программ для ЭВМ и баз данных: согласно п. 5 ст. 1262 ГК РФ регистрации подлежат только договоры об отчуждении исключительного права или переход исключительного права на эти объекты без договора. Иными словами, лицензионные договоры даже на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных не подлежат регистрации. По мнению А.И. Краснокутского, «...лицензионные договоры о полной, частичной передаче исключительных прав на компьютерные программные продукты также должны регистрироваться по факту их заключения — после направления соответствующего сообщения собственником программы ЭВМ, базы данных в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности»[175] [176]. Между тем, ввиду сложившегося порядка заключения договоров на использование этих объектов (о чем говорилось выше) существующая норма закона (п. 5 ст. 1262 ГК РФ) вполне разумна. Ранее действовавшее законодательство (абз. 2 п. 5 ст. 9 Закона об охране топологий интегральных микросхем) допускало государственную регистрацию договоров об использовании топологии интегральной микросхемы по соглашению сторон. «Поскольку они (договоры) подлежат обязательной государственной регистрации, то должны быть составлены в виде отдельного документа»[177]. Часть четвертая Гражданского кодекса РФ практически в неизменном виде восприняла положения Патентного закона и Закона о товарных знаках о регистрации лицензионных договоров (п. 5 ст. 13 и ст. 27 соответственно). В отношении же лицензионных договоров об использовании селекционных достижений законодательство существенно изменилось: если Закон о селекционных достижениях (абз. 5 ст. 16) предписывал регистрировать только исключительные лицензии, то ГК РФ распространяет это требование на все виды лицензионных договоров, в том числе и на неисключительные лицензии. Порядок и условия государственной регистрации устанавливаются Правительством РФ (п. 2 ст. 1232 ГК РФ). На сегодняшний день действуют Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным- правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора- исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места \' происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2008 г. Согласно п. 2 Правил № 1024 и п. 2 Правил № 384 регистрации подлежат также изменения, касающиеся существенных условий лицензии. В качестве таковых как Правила № 1024, так и Правила № 384 рассматривают условие о предмете (исходя из общей нормы ст. 432 ГК РФ) и о вознаграждении или порядке его определения (п. 4 Правил № 1024, п. 3 правил № 384). Несоблюдение требований о государственной регистрации лицензионного договора влечет его недействительность (абз. 3 п. 2 ст. 1235 ГК РФ).. Единственное исключение из общего требования о письменной форме лицензионного договора предусмотрено для договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании. Такой договор может быть заключен в устной форме (п. 2 ст. 1286 ГК РФ). «Следовательно, - отмечает В.Л. Чертков— по существу, договоры все-таки заключаются, но лишь письменная форма для них не обязательна... Таким образом, - продолжает автор - допускается любая другая форма договора. А, следовательно, согласно ст. лица явствует его воля совершить сделку. Представляется, что последнее является разновидностью устных сделок по своей сути, а также на основании п. 1 ст. 158 ГК РФ, предусматривающем только две формы сделок: письменную и устную. В этой связи, признав поведение, в котором явно выражается воля лица совершить сделку, устной формой сделки, можно принять мнение автора относительно возможных вариантов заключения таких сделок. По мнению Э.П. Гаврилова, «...если авторский договор заключен в устной форме, то независимо от того, должен ли такой договор быть заключен в письменной форме или речь идет о договоре, относящемся к периодической печати, где допустима устная форма, считается, что по договору переданы только неисключительные права, причем на разовое использование произведения»[181]. Закон не предусматривает ограничений содержания договора- сделки. В «этой связи, теоретически, допустимо включение в устный договор любых условий, в том числе условий исключительной лицензии и о многократном использовании. Право сторон заключать подобный*; договор не ограничено Законом, поэтому при всей привлекательности толкование, приведенное ученым, является весьма спорным. Другое дело - доказать наличие или содержание тех или иных условий. «Получив устное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения автор имеет очень слабые механизмы защиты своих прав при доказательстве наличия договора. В то же время в случае, если автор вопреки устной договоренности опубликовал материалы в другой газете, то и издательство едва ли сможет защитить свои интересы. При отсутствии договора защита прав авторов и издательств возможна путем ссылки как на письменные, так и на устные источники»[182]. Поскольку допускается также устная форма, в подтверждение договора и (или) его условий стороны могут ссылаться, в том числе и на свидетельские показания.