§4. Обычные и случайные условия лицензионного договора

В доктрине под обычными условиями договора понимаются такие условия, которые «заранее сформулированы в законе или ином нормативном акте и сами собой предполагаются включенными в договор, если стороны не обусловили иное»^{[305] [306].}

В качестве обычного условия можно назвать обязанность лицензиата, если лицензионным договором не предусмотрено иное, представлять лицензиару отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Также обычным условием является срок предоставления, таких отчетов: если конкретный срок не предусмотрен договором, то отчеты представляются лицензиару по его требованию (п. 1 ст. 1237 ГК РФ). Как то следует из текста нормы п. 1 ст. 1237 ГК РФ, стороны лицензионного договора могут использовать диспозитивную норму, освободив лицензиата от обязанности представлять отчеты об использовании соответствующего объекта. В этом случае теряет смысл и общее условие о сроке представления такого отчета.

Однако лицензиат не может быть освобожден от этой обязанности, если лицензиаром является организация, осуществляющая коллективное управление авторскими и смежными правами: согласно п. 3 ст. 1243 ГК РФ пользователи обязаны по требованию такой организации представлять ей отчеты об использовании объекта авторских и смежных прав, а помимо отчетов - также сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

Рассматриваемое условие продиктовано, в частности заинтересованностью лицензиара «в надлежащем использовании лицензиатом соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, ибо в ином случае возможно нанесение ущерба его деловой репутации и иным имущественным интересам . Поэтому он должен иметь возможность определенным образом контролировать использование лицензиатом соответствующего объекта. Этому служит предусмотренная п. 1 ст. 1237 ГК обязанность лицензиата представлять своему контрагенту-лицензиару (правообладателю) отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»^[307]. Кроме того, отчеты необходимы для проверки лицензиаром правильности исчисления вознаграждения, когда размер вознаграждения по условиям лицензии, так или иначе, зависит от деятельности лицензиата. Как отмечает Г. Штумпф, «...предъявление счетов должно дать возможность лицензиару проверить, возникает ли у него право и в каком объеме на получение платежей от \' лицензиата. Полученная информация должна быть составлена таким образом, чтобы она могла быть перепроверена»^{[308] [309]. В другой своей работе автор уточняет: «Предоставленные данные должны быть настолько точными, чтобы их}

л

правильность можно было проверить» .

Лицензионный договор может предусматривать форму и содержание предоставления отчетности, а также иные «сопутствующие» условия (например, о подтверждении отчетов определенными документами и т.д.). Однако, поскольку Кодекс в качестве условий лицензионного договора называет лишь обязанность лицензиата представлять отчеты и условие о сроке такого представления, то все прочие («сопутствующие») условия будут по своей сути не обычными, а случайными условиями договора.

Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака предполагает императивную обязанность лицензиата обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром.

Абз. 2 ст. 26 Закона о товарных знаках в качестве существенного условия лицензионного договора¹ о предоставлении права использования товарного знака предусматривал условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Отсутствие этого условия, несмотря

I

на то, что оно достаточно ясно и универсально было прописано в Законе, означало, что договор не заключен. Таким образом, прежнее законодательство давало основание считать существенным условие договора, которое непосредственно было закреплено в Законе императивной нормой. В этой связи складывалась ситуация смешения существенных и обычных условий договора. Часть четвертая ГК РФ, как представляется, усовершенствовала прежний подход. Ныне лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром; лицензиар вправе осуществлять контроль за соблюдением этого условия. Таким образом, обязанность лицензиата производить или

реализовывать качественную продукцию, маркируемую лицензионным товарным знаком, вытекает не из лицензионного договора, а из самого факта его заключения, независимо от того, предусмотрено ли соответствующее условие в договоре. То же касается и права лицензиара осуществлять контроль качества. \'

Требования к качеству могут быть установлены, например, посредством ссылки в договоре на технические регламенты и стандарты (международные, национальные, стандарты организаций)^[311], а также иными способами.

Порядок осуществления* контроля может быть самым различным. Приведем некоторые формулировки, встречающиеся на практике: «Лицензиар ежемесячно вправе проверять соответствие качества производимого и

распространяемого Лицензиатом товара с товарным знаком "______________ "

технико-качественным показателям, определяемым в Приложении к Договору.

⁰ времени и месте проверки Лицензиар письменно уведомляет Лицензиата за

______ до дня проверки. Лицензиат обязуется предоставить товар с товарным

знаком "_________ " в указанное время и место для проверки»^[312]. Возможен и

такой вариант: «Лицензиар вправе в любое время проверять надлежащее использование знака обслуживания (товарного знака) "_______________________________________________ " в соответствии с настоящим Договором и Приложением N 1 к нему, в том числе качество товара, реализуемого в, ресторанах быстрого обслуживания, а также предоставления услуг, оказываемых в ресторанах»^{[313] [314] [315].}

Стороны, заключившие: лицензионный договор относительно ноу-хау, обязаны сохранить конфиденциальность, секрета производства в силу прямого указания п. 3 ст. 1469 FK РФ, т.е; независимо от содержания лицензии. Причина законодательного закрепления обязанностей сторон такого рода лицензионного договора — правовая; природа ноу-хау как сведений,, обладающих ценностью в силу неизвестности и недоступности третьим лицам (ст. 1465 FK РФ):

«Случайные условия, так же как и обычные, не влияют на заключение договора; Но если обычные условия предусматриваются законом и начинают действовать в силу одного только факта заключения соответствующего договора, то случайные условия приобретают юридическое действие, лишь если они включены в самый договор»^.

Лицензионный договор может содержать «серию “заявлений” и “гарантий”, предназначенных для обеспечения лицензиату уверенности в том, что он получает по договору нечто, обладающее определенной ценностью, и сможет использовать полученные права, не опасаясь вмешательства третьих лиц. “Заявление” - это декларация о наличии или отсутствии определенных фактов и о том, что лицензиат может полагаться на эту декларацию, заключая договор. “Гарантия” сходна с заявлением: это декларация о наличии или отсутствии определенных фактов и о том, что такая ситуация будет продолжаться в течение всего срока действия лицензии»^{[317] [318]. Ввиду большого сходства заявлений и гарантий в настоящей работе указанные понятия будут рассматриваться как тождественные.}

В литературе выделяют гарантии правовые, практические (технические) и экономические. «К правовым гарантиям относятся заявления лицензиара о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект договора и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта» . B^ тексте договора правовые гарантии могут быть выражены,.в частности, следующим образом: «Лицензиар “гарантирует, что он является законным владельцем всех прав, передаваемых Лицензиату по настоящему договору”»^[319]. Лицензиар может также гарантировать свои права на заключение лицензионного договора, что особенно актуально, когда договор заключается не самим правообладателем.

Гарантии лицензиата могут быть подкреплены дополнительной ответственностью лицензиара. Такая гарантия может быть выражена, например, так: «Лицензиар гарантирует, что он является надлежащим правообладателем на все в совокупности и каждый в отдельности из перечисленных элементов Программы. Лицензиар также гарантирует, что в Программе не используются никакие элементы в нарушение прав третьих лиц.

г

В случае если гарантии, содержащиеся в настоящем абзаце, будут нарушены, Лицензиар обязуется принять меры, которые обеспечат Лицензиату беспрепятственное использование передаваемых по настоящему Договору прав, а в случае невозможности обеспечить беспрепятственное использование передаваемых прав, возместить Лицензиату понесенные убытки, которые могут

t

^f возникнуть у Лицензиата в связи с таким нарушением гарантий»^[321].

I

Практические гарантии могут быть предусмотрены в договоре, по которому предоставляется право использования интеллектуальной собственности, обладающей характеристиками, позволяющими осуществлять

і

ее практическое и (или) техническое использование. К такой интеллектуальной собственности относятся, в частности, изобретения, полезные модели, программы для ЭВМ. В этом случае лицензиар гарантирует «осуществимость и пригодность объекта лицензии для указанной в соглашении цели»². В тексте лицензионного договора техническая гарантия может быть выражена, например, так: «Лицензиар гарантирует техническую осуществимость выпуска продукции и возможности достижения технических показателей,

\' предусмотренных приложением N 2 к договору, при условии соблюдения

Лицензиатом стандартов, нормативов и технической документации по

* производству данных видов продукции»³.

г

¹ Касенов Е.Б. Лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ. 2008 // СПС «КонсультантПлюс»: Формы документов.

² Виталиев Г.В. Указ. соч.

³ Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака на алкогольную продукцию с иностранной компанией (производство в РФ и экспорт из РФ) / ЗАО «Юстицинформ». 2008 // СПС «КонсультантПлюс»: Формы документов.

Экономические гарантии могут заключаться, например, в заявлении лицензиара о том, что «объем и качество предмета лицензии позволяют достигнуть на предприятиях лицензиата количественных и качественных показателей готовой продукции не ниже соответствующих показателей на предприятиях лицензиара и его других лицензиатов при условии правильного использования лицензиатом технической документации и выполнения

- і ¹

инструкции лицензиара» .

В отношении ноу-хау лицензиар может предоставлять гарантии правильности и полноты. Такая гарантия может быть следующего рода: «Ноу- хау и технические данные, предоставляемые по данному договору, являются именно теми, которые лицензиар сам использует в производстве лицензируемого изделия. Однако лицензиар не дает никаких гарантий... того, что: ноу-хау и техническая, информация правильны и не* содержат изъянов; использование данной информации делает возможным адекватное производство лицензируемого изделия; техническая информация является полной»^{1 [322] [323].}

Лицензионный договор может также содержать условие об усовершенствованиях, «полезно установить условия по информированию друг друга о сделанных усовершенствованиях, а также порядок предоставления их друг другу и возможность передачи их третьим лицам. Такой обмен информацией может быть полезен для эффективного осуществления ноу-хау. C другой стороны, обмен может быть ограничен, исходя из перспективных планов какой-либо Стороны» .

Лицензия может также быть предоставлена на условиях соблюдения конфиденциальности обеими сторонами.

Лицензионный договор может также содержать условие о сроке начала использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Это условие особенно актуально в случаях, когда размер вознаграждения лицензиара зависит от активного использования объекта лицензиатом (например, когда платежи за использование соответствующего результата или средства осуществляются в форме роялти).

Лицензионный договор в силу принципа свободы договора (п. 1 ст. 1 ГК РФ) может содержать и иные условия, не противоречащие законодательству России.

П. 4 ст. 1233 ГК РФ содержит запрет на включение в лицензионный договор условия, ограничивающего право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам. То есть указанная норма «касается только первоначальных правообладателей - авторов результатов интеллектуальной деятельности, т.е. граждан, творческим трудом которых созданы такие результаты (п. 1 ст. 1228 ГК)»^{[324] [325]. Условия, нарушающие требования п. 4 ст. 1233 ГК РФ ничтожны. Иными словами, Закон запрещает ограничивать правоспособность лица (ст. 17 ГК РФ), в содержание которой также входит способность иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности (ст. 18 ГК РФ). Таким образом, «никто не имеет права запретить автору создание любых произведений» .}

Лицензионный договор не может также содержать условия, ограничивающие право гражданина в будущем отчуждать права на созданные им результаты интеллектуальной деятельности (п. 4 ст. 1233 ГК РФ). «...В этом случае запрет касается только договоров об отчуждении исключительного права. Это значит, что допустимо включать в договор условия, ограничивающие право автора на заключение лицензионных договоров, касающихся будущих творческих результатов определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности, которые могут быть созданы этим автором.

Так, недопустимо включение в договор условия: "Договорный партнер изобретателя имеет преимущественное право на заключение договора об отчуждении будущих изобретений, касающихся стрелкового оружия", однако допустимо включение такого условия: "Договорный партнер изобретателя имеет преимущественное право на заключение лицензионного договора, касающегося будущих изобретений в области стрелкового оружия"»¹.

В этом случае, если лицензионный договор мог быть заключен без включения таких условий, то он является ничтожным только в части этих условий, но не в целом (ст. 180 ГК РФ).

Недействительны также условия лицензионного договора, ограничивающие использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта или единой технологии (п. 2, п. 5 ст. 1240 ГК РФ).

‘Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Указ. соч.