Учёт особенностей российского гражданского законодательства

В настоящее время договорное и налоговое право в различных странах претерпевает значительные изменения.

В России принят Федеральный закон от 30.09.2013 N 260-ФЗ "О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации", который касается международных договоров.

Согласно статье 1209, если стороной контракта является российская сторона и не соблюдена форма сделки по зарубежному законодательству, но соблюдена форма по российскому законодательству, то сделка считается заключенной.

Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву.

Ранее к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой учреждается это юридическое лицо (ст. 1214 ГК РФ). Однако теперь можно будет выбирать то право, которое будет распространяться и на договоры, связанные с осуществлением прав участников юридического лица.

Ранее соглашения, применительно к которым на территории РФ применяется право другого государства, признавались недействительными как противоречащие российскому публичному порядку (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 по делу N А75-3725-Г/04-860/2005).

В статье 1211 ГК РФ закреплена та сторона, которая является стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Такой стороной признается сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды;

4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

5) подрядчиком - в договоре подряда;

6) перевозчиком - в договоре перевозки;

7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

8) займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11) хранителем - в договоре хранения;

12) страховщиком - в договоре страхования;

13) поверенным - в договоре поручения;

14) комиссионером - в договоре комиссии;

15) агентом - в агентском договоре;

16) исполнителем - в договоре возмездного оказания услуг;

17) залогодателем - в договоре о залоге;

18) поручителем - в договоре поручительства.

В отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

В отношении договора простого товарищества применяется право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества.

В отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, применяется право страны, где проводится аукцион или конкурс либо находится биржа.

В отношении договора коммерческой концессии применяется право страны, на территории которой пользователю разрешается использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, либо, если данное использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя.

В отношении договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации применяется право страны, на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если оно действует на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя.

В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а если такое использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности лицензиара.

В случае сделок с недвижимым имуществом следует иметь ввиду также вопрос применения права. По смыслу п.п. 1 и 2 ст. 1205 ГК РФ в действующей редакции правом страны нахождения имущества регулируются следующие вопросы:

- содержание права собственности и иных вещных прав;

- осуществление и защита этих прав;

- принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам.

Стороны имущественных отношений могут договориться о применении к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество права, подлежащего применению к сделке, без ущерба для прав третьих лиц (п. 3 ст. 1206 ГК РФ в редакции Закона).

В качестве дополнительной гарантии Закон разрешает потребителю выбрать право, применимое к форме договора (ст. 1209 ГК РФ в редакции Закона).

Если стороны указали в договоре применение определенного права, то в этом случае необходимо отметить, что оно распространяется на следующие положения договора:

1) толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора.

Законом введена новая ст. 1217.1 ГК РФ, которая будет регулировать вопросы определения права, подлежащего применению к отношениям представительства. В частности, в ней предусмотрено, каким образом будет устанавливаться применимое право в отношении отдельных видов представительств (представительство в сделке с недвижимостью, представительство в суде, в том числе третейском). Кроме того, определено, правом какой страны будет регулироваться содержание, срок действия доверенности, объем правомочий представителя и т.п.

Часто по договору компанию представляет доверенное лицо.

Отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе.

Правом, подлежащим применению к отношениям между представляемым или представителем и третьим лицом, определяются, в частности:

1) наличие и объем полномочий представителя;

2) последствия осуществления представителем своих полномочий;

3) требования к содержанию доверенности;

4) срок действия доверенности;

5) прекращение доверенности, в том числе последствия ее прекращения для третьих лиц;

6) допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия;

7) последствия совершения сделки при отсутствии полномочий действовать от имени представляемого или при превышении этих полномочий, в том числе в случае последующего одобрения такой сделки представляемым.

При заключении договоров также следует учитывать различие трактовки различных терминов.

Например, в зарубежных контрактах часто используется термин agent, т.е. агент. В России данный термин имеет более широкую трактовку.

Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность заключения посреднических договоров трех видов:

- договор поручения;

- договор комиссии;

- агентский договор.

Если между сторонами заключен договор поручения, организация-экспортер (производитель экспортируемой продукции или торговая организация, являющаяся собственником экспортируемого товара) выступает в роли доверителя, а посредник - в роли поверенного. В соответствии с пунктом 1 статьи 971 Гражданского кодекса РФ поверенный всегда действует от имени и за счет доверителя, т.е. все права и обязанности по сделке возникают у доверителя (экспортера).

Если же стороны заключили договор комиссии, организация-экспортер называется "комитент", а посредник - "комиссионер". Комиссионер согласно пункту 1 статьи 990 Гражданского кодекса РФ реализует товары по поручению комитента, но от своего имени.

Возможно также заключение агентского договора - тогда экспортер выступает в качестве принципала, а посреднику достается роль агента. В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса РФ агент может действовать либо от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала: в первом случае агент действует как комиссионер по договору комиссии, а во втором случае - как поверенный по договору поручения.

Таким образом, в договоре целесообразно закрепить, от чьего имени и за чей счет действует посредник.

Рекомендации при составлении договора:

1. Важно учитывать, какая сторона по договору имеет решающее значение для договора. Перечень таких сторон закреплен в статье 1211 ГК РФ.

2. Стороны имущественных отношений могут договориться о применении к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество права, подлежащего применению к сделке.

3. В отношении применения права по недвижимому имуществу применяется право, где находится данное имущество.

4. В качестве дополнительной гарантии Закон разрешает потребителю выбрать право, применимое к форме договора.

5. Рекомендуется в договоре указать, кто будет представлять сторону по договор и в каком объеме. отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе. Поэтому данный выбор целесообразно закрепить в договоре.

6. В случае заключения посреднических договоров в договоре целесообразно закрепить, от чьего имени и за чей счет действует посредник.