Ошибки в международных контрактах
Применяя типовой договор в качестве основы международного контракта можно допустить ошибки. Например, русский текст контракта может не совпадать с английским аналогом.
Вступая в переговоры с зарубежным партнером о заключении контракта, российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта.
В ряде случаев это приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за поставку товаров.Проверить партнера возможно запросив учредительные документы или же на специализированном сайте.
Также в контракте могут отсутствовать реквизиты или быть указаны недостоверные реквизиты. Например, поставка осуществляется из Великобритании, а стороной по контракту является компания на Кипре. Такие обстоятельства должны учитываться и перепроверяться при составлении контракта.
При составлении контракта не всегда принимается во внимание, что имеются существенные расхождения в решении одних и тех же вопросов в праве разных государств. Поэтому важно проверить соответствие норм закона по важнейшим вопросам контракта, например, в части цены контракта, сроков исполнения обязательств и пр.
Для решения этой проблемы на международном уровне еще в 1936 году были разработаны Международные правила толкования торговых терминов, получившие название ИНКОТЕРМС. Впоследствии - в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и 2000, 2010 годах - были приняты новые редакции ИНКОТЕРМС, причем каждая новая редакция не означает автоматической отмены предыдущих. Иными словами, стороны контракта могут применять любую из редакций, однако при этом следует в договоре прописать, какая конкретно редакция ИНКОТЕРМС используется, чтобы впоследствии не возникало недоразумений.
В этой связи рекомендуется в договоре отражать те законодательные нормы, которыми руководствуются стороны. Важно, чтобы нормы не были устаревшими и действовали в настоящее время.
Встречаются противоречия между отдельными условиями контракта, и нередко сами условия формулируются недостаточно четко, а порой просто двусмысленно, что вызывает споры при их толковании.
Следует также обратить внимание на условия оплаты товара.
Так, условия поставки товара определяют обязанности сторон, связанные с транспортировкой, страхованием и таможенным оформлением товаров как в части их организации, так и в части оплаты данных расходов. В международной практике для этих целей используется свод базисных условий поставки ИНКОТЕРМС. В прайс-листах цена обычно указывается исходя из определенного условия поставки ИНКОТЕРМС, либо на выбор покупателя предлагается несколько вариантов условий поставки и, следовательно, несколько вариантов цен. Поэтому при формировании цен, при исполнении контракта и при определении расходов, которые несет экспортер (и которые признаются для целей налогообложения прибыли как экономически обоснованные), необходимо учитывать обязанности, возлагаемые на экспортера (поставщика) исходя из согласованных сторонами условий поставки, прописанных в контракте.
При заключении внешнеэкономического договора сторонам приходится решать немало важных задач. Очевидно, что компании не в силах предусмотреть все ситуации, которые могут сложиться при его исполнении. Именно поэтому необходимо указывать в контракте положение о праве, регулирующем отношения сторон. При определении права, применяемого к внешнеторговому договору, действует принцип автономии воли сторон. Он заключается в том, что участники соглашения свободны в выборе не только его содержания, но и вида правовых норм. Соглашение сторон о выборе применяемого права должно быть четко обозначено в договоре или вытекать из совокупности обстоятельств внешнеторговой сделки. Если же ее участники определились с тем, какие нормы права применять после заключения контракта, то их решение будет считаться действительным с момента его подписания*(45).
Не следует заключать договор путем обмена мейлами, факсами или путем проставления факсимиле. Заключение контракта путем обмена факсами может привести к последующим недоразумениям. Во-первых, эта форма связи не гарантирует того, что полученный по факсу текст полностью соответствует отправленному. В ряде случаев оказывалось, что из-за несовпадения отправленного и полученного по факсу текста предложения и акцепта не совпадало мнение сторон о содержании заключенного ими контракта.
Однако вариант заключения договора путем обмена фактами возможен.
Например, организация, занимающаяся оптовой торговлей, получила посредством факсимильной связи предложение, содержащее существенные условия договора, от литовской организации приобрести партию кондитерских изделий стоимостью 55 000 долл. США, а российская сторона в письменной форме высказала согласие на приобретение товара, которое также было направлено факсимильной связью литовской стороне, то российская организация может в рассматриваемой ситуации в установленном порядке оформить паспорт сделки (ПС) без подписания дополнительного соглашения с литовской организацией. То есть договор является заключенным.
Но в дальнейшем могут возникнуть следующие проблемы:
- доказательства согласованности существенных условий;
- выбор суда для решения спорных вопросов;
- использование применимого права.
С возрастанием роли коммуникационных систем в последние годы появилась возможность заключения торговых договоров с использованием сети Интернет. Согласно п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон*(46). Таким образом и использование факсимиле и использование электронной подписи должны быть прописаны в самом договоре.
Предположим, договор подписан факсимильной подписью, однако соглашения об использовании факсимиле стороны не заключали.
Такой договор не имеет для его сторон юридической силы. При подобных обстоятельствах суд может признать данный договор недействительным в связи с несоблюдением формы договора (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 января 2010 г. по делу N А02-413/2009) либо незаключенным (Постановление ФАС Уральского округа от 6 октября 2009 г. N Ф09-7622/09-С5 по делу N А07-15580/2008-Г-ИЭР и Определение ВАС РФ от 17 декабря 2009 г. N ВАС-16259/09).Подписание договора неустановленным лицом. В Определении ВАС РФ от 23 августа 2010 г. N ВАС-10741/10 отказано в передаче дела N А40-70629/09-4-503 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления (суд рассматривал вопрос подписания документов неустановленными лицами). Выводы судов о подписании первичных документов от имени контрагентов неустановленными лицами являются обоснованными. Таким образом, выводы судов о том, что налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и отнесения сумм, уплаченных контрагентам, на расходы при исчислении налога на прибыль правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции, являются обоснованными.
Кроме того, судом может рассматриваться в совокупности несколько доказательств, например отсутствие подписей, печатей и других реквизитов в документах.
Так, ФАС ВВО в Постановлении от 3 декабря 2007 г. по делу N А38-95-18/63- 2007 указал, что "отсутствие в двустороннем акте выполненных работ печати организации, осуществившей приемку выполненных подрядчиком работ, не лишает двусторонний акт доказательственной силы", и удовлетворил исковые требования подрядчика о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда.
Однако обратите внимание на позицию суда, связанную с отсутствием печати. Суды зачастую не рассматривают отсутствие печати в качестве доказательства отсутствия документально подтвержденного факта выполнения работ (оказания услуг).
Так, ФАС ВВО в Постановлении от 3 декабря 2007 г. по делу N А38-95-18/63- 2007 указал, что "отсутствие в двустороннем акте выполненных работ печати организации, осуществившей приемку выполненных подрядчиком работ, не лишает двусторонний акт доказательственной силы", и удовлетворил исковые требования подрядчика о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда*(47).Также еще можно выделить ошибки в первичных документах, которые подтверждают исполнение международного контракта.
Таблица
Ошибки в подтверждающих документах
| N п/п | Мнение налогового органа в отношении имеющейся ошибки | Судебное решение |
| 1. | Представленные документы содержат недостоверную, противоречивую информацию, оформлены формально, расходы нельзя принять к учету | Постановление ФАС Уральского округа от 17.08.2011 N Ф09-4295/11 по делу N А50- 21077/2010 - при исследовании имеющихся в материалах дела доказательств судами выявлено, что понесенные налогоплательщиком затраты являются документально подтвержденными, экономически оправданными и направлены на получение прибыли |
| 2. | Если поставщик в документах указал вымышленный ИНН, то такие расходы не свидетельствуют о реальности операций | Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.08.2011 по делу N А63-13818/2008 - налоговый орган доказал, что поставщики не являются действующими организациями и имеют вымышленные ИНН |
| 3. | Документы не соответствуют реально совершенным операциям, и не могут быть приняты к учету | Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.03.2011 по делу N А13-19351/2009 - суд должен проверить первичные документы на предмет их достоверности |
| 4. | Неправильное оформление | Постановление ФАС Московского округа от 21.10.2010 N КА-А40/12310-10 по делу N А40- |
| нормируемых расходов | 108744/09-4-759 - суд установил, что налогоплательщик правильно не производил нормирование расходов, не подлежат нормированию рекламные расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и щитов, а также расходы на оформление витрин, а реклама, размещенная в различных средствах массовой информации, относится к ненормируемым расходам. | |
| 5. | Документы оформлялись, а реальная возможность осуществить договорные обязательства отсутствовала | Постановление ФАС Уральского округа от 22.07.2011 N Ф09-4393/11 по делу N А60- 32548/2010 - контрагент в силу материальных, технических и трудовых ресурсов не имел возможности реально осуществить договорные обязательства, он не осуществлял подбор и предоставление персонала для выполнения работ на объектах налогоплательщика, документы оформлены для увеличения расходов и неправомерного возмещения НДС. |
| 6. | Документы оформлены компанией, утратившей правоспособность, не могут подтверждать расходы | Определение ВАС РФ от 28.09.2011 N ВАС- 12028/11 по делу N А60-29412/2010-С6 - представленные налогоплательщиком документы содержат недостоверные сведения, поскольку оформлены организацией, утратившей правоспособность. |
| 7. | Акты, оформленные в одностороннем порядке | Определение ВАС РФ от 06.07.2011 N ВАС- 7913/11 по делу N А24-2273/2010 - суд, |
| являются ненадлежащими доказательствами | отказывая в удовлетворении иска, обоснованно указал, что составленные субподрядчиком в одностороннем порядке документы о приемке выполненных работ и их стоимости не являются надлежащими доказательствами, поскольку оформлены с нарушением установленного договором порядка. | |
| 8. | Неправильное оформление документов, пороки в оформлении не позволяют подтвердить факт реальности хозяйственных операций | Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.12.2010 по делу N А33-3312/2010 - суд правомерно отказал в удовлетворении требования о признании незаконным решения в части доначисления налогов, пеней, взыскания штрафов, поскольку первичные документы содержат недостоверные сведения, товарнотранспортные накладные представлены с пороками в оформлении, которые не позволяют проверить факт поставки товаров. |
| 9. | Документы должны быть подписаны установленным лицом, если они подписаны неустановленным лицом, то эти затраты не могут быть признаны расходами | Определение ВАС РФ от 03.10.2011 N ВАС- 16395/10 по делу N А60-11421/2010 - представленные обществом в подтверждение расходов по налогу на прибыль и налоговых вычетов по НДС, содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны неустановленным лицом |
| 10 | Налогоплательщиком не соблюдены требования к | Определение ВАС РФ от 01.12.2010 N ВАС- 16306/10 по делу N А40-113523/09-127-809 - суд встал на сторону налогового органа, так как на |
| доверенности лица, уполномоченного подписывать документы, кроме того, на документе отсутствует оттиск печати | товарной накладной имеется подпись лица, получившего товар, без указания фамилии, должностного положения, номера и даты доверенности, по которой это лицо уполномочено на получение товара, оттиск печати, имеющийся на названной накладной, не позволяет определить принадлежность данной печати ответчику. | |
| 11. | Отсутствуют сведения о лицах, получивших товар, что свидетельствует о недостоверности операций | Определение ВАС РФ от 12.08.2010 N ВАС- 10817/10 по делу N А68-1698/08 - суд не удовлетворил иск налогоплательщика, поскольку исходил из того, что товарнотранспортные накладные не подтверждают как самого факта поставки цемента ответчику, так и его стоимости, в накладных не указана цена поставленной продукции, отсутствуют сведения о лицах, получивших товар, не расшифрованы подписи, не указаны доверенности лиц, получивших цемент. |
Рекомендации при составлении договора:
1.
Проверьте содержание русского и английского текстов контракта.2. Проверьте Вашего партнера, регистрацию в зарубежной юрисдикции, объем правоспособности, учредительные документы.
3. Важно проверить соответствие норм закона по важнейшим вопросам контракта, например, в части цены контракта, сроков исполнения обязательств и пр.
4. Необходимо указывать в контракте положение о праве, регулирующем отношения сторон.
5. Рекомендуется в договоре отражать те законодательные нормы, которыми руководствуются стороны. Важно, чтобы нормы не были устаревшими и действовали в настоящее время.
6. Проверяйте полномочия лица, подписывающего международный контракт. А вот наличие в нем печати не является обязательным.
7. Если контракт заключается путем обмена факсами, используется факсимиле или электронная подпись, то данные обстоятельства также должны быть указаны в договоре.