Основные сложности при работе в проектах, реализуемых по международным контрактам

При разработке международных проектов и контрактов возникает множество практических проблем.

1. Учет международных экономических тенденций

Например, вы планируете приобрести какой-то товар в Египте или Ливии, в этом случае вы должны учитывать риски случайной гибели товара.

Кроме того, например, если вы планируете работать с какой-либо иностранной валютой, необходимо учитывать изменения курса данной валюты на рынке.

Так, курс российской валюты показывают определенную нестабильность в

связи с санкциями.

Если говорить о российских компаниях, то можно наблюдать изменение товарооборота, а следовательно, изменения в заключении договоров в 2017 году.

По данным таможенной статистики, внешнеторговый оборот Российской Федерации в 2017 году составил 584 млрд. долларов США и по сравнению с 2016 годом увеличился на 25%, в том числе экспорт - 357 млрд. долларов США (рост на 25%), импорт - 227 млрд. долларов (рост на 24%).

Динамика важнейших показателей внешней торговли Российской Федерации в

2015 - 2017 годах

В структуре внешней торговли России по группам стран особое место занимает Европейский союз (ЕС) как крупнейший экономический партнер, на его долю в общем объеме товарооборота Российской Федерации в 2017 году приходилось 42%, на страны Азиатско-тихоокеанского экономического сотрудничества (АТЭС) - 31%, на государства - участники Содружества Независимых Государств (СНГ) - 12%, в том числе на страны Евразийского экономического союза (ЕАЭС) - 9%, на страны Организации стран - экспортеров нефти (ОПЕК) - 3%, на страны БРИКС - 18%, АТР - 32%.

Основными торговыми партнерами России в 2017 году были: Китай - 15% товарооборота Российской Федерации (рост - на 32%), Германия - 9% (на 23%), Нидерланды - 7% (на 22%), Беларусь - 5% (на 26%), Италия - 4% (на 21%), США - 4% (на 16%), Турция - 4% (на 37%), Республика Корея - 3% (на 28%), Казахстан - 3% (30%), Украина - 2% (на 26%).

Основные торговые партнеры Российской Федерации среди стран дальнего зарубежья в 2017 году

(данные на графике представлены за 2017 г)

Взаимная торговля Российской Федерации с государствами - членами ЕАЭС в

2017 году (данные на графике представлены за 2017 г)

ЭКСПОРТ РОССИИ.

Экспорт России в 2017 году составил 357 млрд. долларов США и по сравнению с 2016 годом вырос на 25% или на 71 млрд. долларов США.

В 2017 году по сравнению с 2015-2016 гг. в общем объеме экспорта России снизилась доля отдельных стран Европейского союза (в частности Нидерландов, Италии - на 2%), а также Турции, Японии и Украины - на 1%. При этом возросла доля экспорта России в Республику Беларусь (на 1%) и Китай (на 3%), который занял лидирующее положение среди стран-партнеров.

Основные страны экспорта

В 2017 году основную долю в стоимостном объеме экспорта России занимали топливно-энергетические товары - 59% (в 2016 г. - 58%), из них нефть сырая - 38% (37%), нефтепродукты - 24% (23%), природный газ - 14,5% (16%) и каменный уголь - 6% (4,5%).

Данную тенденцию необходимо учитывать при планировании перезаключения контракта на следующий год.

2. Учет наличия договоров об избежании двойного налогообложения

Применяя международные договоры об избежании двойного налогообложения (далее - международные договоры), необходимо иметь в виду, что налоговое законодательство Российской Федерации применяется в части, не противоречащей им (ст. 7 НК РФ).

При этом в случае отсутствия соглашения об избежании двойного налогообложения возможны определенные риски.

Налогообложение доходов при отсутствии соглашения об избежании двойного налогообложения регулируются статьей 311 НК РФ.

Согласно нормам статьи доходы, полученные российской организацией от источников за пределами Российской Федерации, учитываются при определении ее налоговой базы.

В Налоговом кодексе не указаны какие-либо ограничения на проведение зачета.

В соответствии с п. 3 ст. 311 Кодекса зачет уплаченных в иностранных государствах налогов производится при фактической уплате налога на прибыль в Российской Федерации. При этом такой зачет можно произвести, только если доходы, полученные российской организацией за пределами Российской Федерации, включены в налоговую базу при уплате ею налога на прибыль в Российской Федерации. От этого зависит возникновение права на зачет в Российской Федерации уплаченного российской организацией в иностранном государстве налога в том налоговом (отчетном) периоде, в котором она его фактически уплатила за границей.

а) Риск доначисления налога

Имеются риски доначисления налога в Российской Федерации. Например, Определении ВАС РФ от 08.10.2009 N ВАС-12245/08 по делу N А40-47442/07-139- 310 суд указал, что поскольку в 2003 году международные соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы между Российской Федерацией, Латвией, Литвой и Эстонией отсутствовали, поэтому налогообложение иностранных организаций осуществляется в соответствии с главой 25 НК РФ. Плательщиками налога на прибыль признаются иностранные организации как осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, так и получающие доходы от источников в Российской Федерации. Доходы иностранных организаций от источников в Российской Федерации, перечислены в статье 309 НК РФ.

б) Риск пересчета предельной суммы зачета

Предельная сумма зачета определяется в следующем порядке. К сумме исчисленных в соответствии с российским налоговым законодательством доходов, полученных за пределами Российской Федерации, с учетом аналогичным образом исчисленных расходов, произведенных в связи с получением таких доходов, применяется ставка налога на прибыль, установленная российским налоговым законодательством.

В случае превышения предельной суммы зачета над фактически уплаченной (удержанной) в иностранном государстве суммой налога, а также в случае равенства указанных сумм зачет предоставляется на всю сумму налога.

Одновременно необходимо учитывать, что если доходы, полученные за пределами Российской Федерации, не учитывались в налоговой базе по налогу на прибыль организаций в Российской Федерации, то при уплате аналогичного налога в иностранном государстве двойного налогообложения не возникает и, соответственно, зачет уплаченного налога не производится (Письмо Минфина РФ от 06.10.2009 N 03-03-06/1/645).

3. Учет налогов в определенной юрисдикции

В целом, принято подразделять различные юрисдикции на виды:

- высоконалоговые;

- оншоры;

- офшоры.

Рейтинг удобных налоговых систем и очень сложных выглядит следующим образом (табл.)*(42):

Doing Business 2018

Всемирный банк

Топ 100 стран го простоте ведения бизнеса

При оценке налогообложения, необходимо оценить следующие вопросы:

- размер налогов всего;

- время, затрачиваемое на подачу деклараций и иных документов.

Как показало исследование Price-WaterhouseCoopers, самые простые налоговые режимы действуют в ближневосточных и азиатских государствах. Что же касается европейских государств, то среди них столь же необременительной и несложной системой налогообложения может похвастаться только Ирландия, где действует всего 9 налогов, на уплату которых необходимо затратить 76 часов в год, а полная налоговая ставка составляет 28,8%.

Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов.

Объектом налогообложения для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, в соответствии со ст. 247 НК РФ, являются доходы, полученные ими от источников Российской Федерации.

К числу облагаемых доходов в силу положений подп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации.

Статусом налогового агента при этом согласно п. 1 ст. 310 НК РФ наделяются организации, производящие выплату дохода соответствующей иностранной организации.

Таким образом, возникновение обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранной организации, включая налог с дивидендов, обусловлено их реальной выплатой в пользу иностранной организации - получателя дохода ("Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2016)" )(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.07.2016).

Судебная практика в пользу налогоплательщика.

Выявив в рамках камеральной проверки, что контрагент Общества является резидентом Республики Германия, Инспекция не установила, что Обществом нарушены положения статьи 310 НК РФ, устанавливающей определенные требования к форме документов, служащих подтверждением места постоянного нахождения иностранного юридического лица, и не указала в оспариваемого решении, что представленные Обществом документы не достаточны для подтверждения статуса налогового резидента Республики Германия в целях избежания двойного налогообложения, ограничившись применением Соглашения об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы, заключенного между Российской Федерацией и Республикой Германия 29.05.1996 (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.09.2016 N Ф07-

7001/2016 по делу N А56-47615/2015).

Когда возникают риски?

Когда компания не представила документы в рамках налогового контроля.

Общество считает, что у него отсутствовала обязанность по представлению сведений, указанных в п. 4 ст. 310 НК РФ, поэтому оно незаконно привлечено к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ за их непредставление.

Как указал суд, не соглашаясь с доводами общества, целью представления налогового расчета (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, является осуществление налогового контроля за правильностью налогообложения доходов иностранных организаций. Поэтому российская организация, выплачивающая доход иностранной организации, не утрачивает статус налогового агента, даже если не исчисляла и удерживала налог в конкретном случае. Основания неудержания налога не имеют значения. Поэтому нарушение обществом сроков представления налоговых расчетов о суммах, выплаченных иностранной организации доходов, является правонарушением, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 126 НК РФ(Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.03.2016 N Ф08-1502/2016 по делу N А53-17372/2015).

По вопросу конечного бенефициара есть только одно дело (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2015 по делу N А13- 5850/2014, Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.03.2016 N А13-5850/2014 данное постановление оставлено без изменения Определением Верховного Суда РФ от 05.08.2016 N 307-КГ16-7111 отказано в передаче дела N А13-5850/2014 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления). Для признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефициарного собственника) необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу. При определении фактического получателя (бенефициарного собственника) дохода следует также учитывать выполняемые функции и принимаемые риски иностранной организации, претендующей на получение льготы в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.

В этом же пункте 2 постановления Пленума ВАС РФ N 57 разъяснено, что указанные рекомендации о невозможности взыскания с налогового агента неудержанной им суммы налога и об ограничении периода взыскания пеней, основанные на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик (подпункт 5 пункта 3 статьи 45 НК РФ), к которому и должно быть предъявлено налоговым органом соответствующее требование об уплате налога, не применимы при выплате денежных средств иностранному лицу в связи с неучетом данного лица в российских налоговых органах и невозможностью его налогового администрирования. Следовательно, в случае неудержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.

По мере развития экономических отношений между странами и транснационализации международного бизнеса объективно встает проблема оптимизации финансовых потоков. Одним из наиболее распространенных путей решения этой проблемы стало международное налоговое планирование с использованием компаний, зарегистрированных в зонах со льготным либо нулевым налогообложением (офшорные зоны) и использование международного банковского института.

Офшорные зоны являются разновидностью свободных или специальных экономических зон сервисного типа, в которых компаниям, являющимся их резидентами, но не ведущими хозяйственную деятельность на их территории, предлагаются особые условия ведения бизнеса: льготное налогообложение, простота

или

полное

отсутствие

финансовой (бухгалтерской)

отчетности,

конфиденциальность сведений о владельцах.

Таблица

Классификация офшорных юрисдикций по географическому признаку

Распространение офшорного бизнеса связано с вполне понятным желанием компаний оптимизировать свое налогообложение, сохранить конфиденциальность владельцев, размеров и источников их состояния - в случае легальных бизнесов, уйти из-под юрисдикции государств - в других случаях.

Можно выделить несколько характеристик, которые присущи классическим

офшорам:

- простая и быстрая процедура регистрации компании;

- проведение аудита и предоставление финансовой отчётности не требуется;

- компания не подлежит валютному контролю в стране регистрации;

- уставной капитал, подлежащий оплате, минимален либо не требует быть выплаченным;

- управление данными компаниями возможно вне пределов страны регистрации;

- во многих юрисдикциях существует правило, согласно которому компания не имеет право вести деятельность на территории страны регистрации, другими словами она не должна извлекать прибыль из страны инкорпорации;

- компании освобождены от каких-либо налогов по месту регистрации, однако ежегодно выплачивается государственная пошлина в казну страны инкорпорации;

- владение офшорной компанией может осуществляться на анонимной основе при высоких гарантиях конфиденциальности. Конфиденциальный характер владения офшором гарантирован общепринятыми правовыми нормами и законодательством юрисдикции, в которой зарегистрирована данная компания.

Офшорные юрисдикции компании могут использовать для снижения налогового бремени.

Офшорная компания может управляться и контролироваться следующими лицами:

- директором или лицом, уполномоченным представлять компанию на основании учредительных документов без доверенности;

- поверенным (уполномоченным директором, действует по правам, указанным в доверенности);

- акционером в соответствии с размером его пакета акций;

- выгодоприобретателем (бенефициаром) - реальным владельцем компании.

Для российских компаний наиболее популярными офшорами являются: Белиз, Британские Виргинские и Сейшельские острова, Панама и территория Г онконга.

Для небольших компаний популярен Белиз. Преимуществом этого офшора называют простоту администрирования, высокий уровень обслуживания и низкие цены на регистрацию. Следующими, с небольшим отрывом, идут Британские Виргинские острова (BVI). Преимущество островов - высокая положительная репутация в деловых кругах. Однако, в последнее время, власти островов все активнее начинают сотрудничать с Евросоюзом по линии борьбы с уклонением от налогов. Кроме того, стоимость регистрации и дальнейшие издержки на BVI пока слишком высоки для российских бизнесменов. Виргинские острова популярны среди крупных представителей бизнеса. Например, здесь зарегистрированы дочерние предприятия "Роснефти" - Skyline Asset Management (предоставляет фрахтовые услуги) и Shelf Support Shiphold (управляющая недвижимостью), а также структура "Альфа-группы" Altimo, которая владеет "Vimpelcom".

Вместе с тем, еще одной тенденцией является борьба с уходом от налогов в том числе путем использования международных договоров. В настоящее время основной организацией, координирующей сотрудничество в области борьбы от ухода от налогов является такая организация как ОЭСР.

4. Учет специфики законодательства в отношении зарубежных компаний

При заключении договоров следует учитывать особенности законодательства в конкретной стране.

Многие страны устанавливают законодательные ограничения или благоприятные режимы для иностранных компаний.

Если ознакомиться со списками владельцев российских компаний, окажется, что многие предприятия среднего размера и практически все крупные в той или иной мере принадлежат иностранным собственникам. При этом, судя по данным статистики, большинство этих собственников - фирмы Кипра, Нидерландов, Люксембурга.

Налоговый кодекс РФ устанавливает следующие ставки налога для иностранных предприятий, которые получают доходы в виде дивидендов, роялти или процентов из источников в Российской Федерации и не образуют постоянного представительства:

для дивидендов - 15%,

роялти и процентов - 20%.

Если же предприятие является лицом с постоянным местонахождением (налоговым резидентом) в государстве, с которым Россия имеет действующее соглашение об избежании двойного налогообложения, то, как правило, применяются пониженные или даже нулевые ставки налога. Рассмотрим ставки, установленные несколькими соглашениями (табл.).

Таблица

Ставки налога на дивиденды

Минимальный размер роялти по лицензионному договору не установлен.

Отсутствие сформированной судебной практики обусловлено новым правовым регулированием вопросов трансфертного ценообразования для целей налогообложения, а также отнесением вопросов проверки соответствия цен рыночным в контролируемых сделках к компетенции Федеральной налоговой службы России, территориальные же налоговые органы могут в ходе проведения выездной или камеральной налоговой проверки выявить контролируемые сделки и известить о данном факте вышестоящий налоговый орган, уполномоченный осуществлять контроль трансфертного ценообразования.

Вследствие приведенных причин в справке рассмотрено новое правовое регулирование и уже возникшие спорные вопросы при его применении, а также возможные пути его совершенствования.

Одним из наиболее важных изменений, произошедших в налоговом законодательстве за последние годы, является введение с 2012 года новой концепции контроля трансфертных цен для целей налогообложения, которая нашла отражение в положениях раздела V.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Налоговый кодекс РФ).

Положения статьи 40 Налогового кодекса РФ в связи с вступлением 01.01.2012 в силу Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (далее - Федеральный закон N 227-ФЗ) применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 Кодекса до дня вступления в силу Федерального закона.

В Письме Министерства финансов России от 02.02.2015 N 03-01-18/3949 содержится указание на то, что в разделе V.1 Налогового кодекса РФ установлены правила определения цен для целей налогообложения в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, предусматривающие применение общепринятого в мировой практике принципа "вытянутой руки".

Общий смысл этого принципа заключается в том, что обычные участники рынка, являясь независимыми партнерами, находятся друг от друга на определенном расстоянии (расстоянии "вытянутой руки"), в отличие от лиц, которые, являясь взаимозависимыми, "идут рука об руку" и устанавливают между собой контрактные цены, отличные от рыночных, в целях снижения налоговых выплат.

Трансфертная цена - это внутрифирменная отличная от рыночной цена, по которой реализуют товары или услуги взаимозависимые лица, участники единой группы компаний. Деятельность по установлению цен в сделках зависимых друг от друга лиц признается трансфертным ценообразованием.

Результаты сделок между ассоциированными компаниями для целей налогообложения должны быть признаны исходя из условий, которые имели бы место в сделках между независимыми компаниями с учетом выполняемых сторонами функций, используемых активов и принимаемых рисков. При этом для определения цены, соответствующей принципу цены на расстоянии "вытянутой руки", и размера доходов (расходов) по сделкам с взаимозависимыми компаниями, принимаемых для целей расчета налогов, должны быть использованы методы, предусмотренные налоговым законодательством.

Контроль за применением рыночных цен налогоплательщиками возможен в случаях, когда цена сделки отклоняется от рыночной не только в сторону понижения, но и в сторону повышения.

Для целей налогообложения рыночными признаются цены:

государственные регулируемые;

установленные в соответствии с предписаниями антимонопольных органов;

установленные по результатам биржевых торгов;

установленные оценщиком (в тех случаях, когда проведение оценки является обязательным по законодательству Российской Федерации);

установленные соглашением о ценообразовании.

Критерии взаимозависимости определены статьей 105.1 Налогового кодекса РФ.

Данной статьей установлено три общих вида зависимости в разных сочетаниях:

- зависимость из участия в капитале юридического лица (25%/50%);

- зависимость из участия в управлении юридического лица (от 50%);

- зависимость по родственным связям и отношениям должностного подчинения.

Перечень случаев аффилированности не исчерпан этой нормой.

Иные лица могут быть признаны взаимозависимыми при соблюдении критериев, установленных статьями 105.1 и 105.2 Налогового кодекса РФ. Кроме того, к сделкам между взаимозависимыми лицами приравниваются сделки, перечисленные в пункте 1 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ.

Анализ судебной практики свидетельствует о том, что судами при рассмотрении налоговых дел, связанных с установлением получения налогоплательщиками налоговой выгоды, применяются положения главы 14.1 Налогового кодекса РФ, в основном, статьи 105.1 Налогового кодекса РФ, при определении наличия либо отсутствия взаимозависимости участников сделок для целей налогообложения (дела NN А19-710/2015, А10-3056/2014, А19-13615/2014, А10-2463/2014, А19-11036/2013, А19-13975/2013, А19-13974/2014, А19-21586/2014, А19-21846/2014, А19-9124/2014, А19-6934/2015, А19-5528/2015, А19-8958/2015, А19- 1344/2015, А19-5749/2014, А19-10228/2014, А10-2391/2014, А19-5726/2014, А19- 6088/2014).

Цены, применяемые в сделках между лицами, не являющимися взаимозависимыми, признаются рыночными (пункт 1 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ). Контролю такие сделки не подлежат (пункт 1 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ).

Налоговым законодательством предусмотрен ряд инструментов, позволяющих минимизировать возможные негативные последствия, связанные с действием сложных правил контроля трансфертного ценообразования. К таким инструментам могут быть отнесены:

- получение отчета оценщика в отношении предмета сделки (в отношении разовых сделок);

- заключение соглашения о ценообразовании с налоговым органом (пункт 11 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ);

- создание консолидированной группы налогоплательщиков (глава 3.1 Кодекса) ("Справка по результатам обобщения судебно-арбитражной практики по вопросам трансфертного ценообразования в налогообложении, применении налогового законодательства при осуществлении операций с иностранными организациями").

В Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.11.2015 N Ф07-1358/2015 по делу N А66-15787/2014 платежи были признаны неправомерными, так как общество не является стороной лицензионного договора о передаче права на использование секретов производства (ноу-хау), а получало лицензионные платежи лишь вследствие их переадресации лицензиатом.

В соответствии с пунктом 6.1 лицензионного договора лицензионное вознаграждение выплачивается в форме комбинированных платежей:

- вознаграждение в виде паушального платежа в размере 27 000 000 руб. выплачивается Лицензиатом Лицензиару в равных частях в течение 3-х месяцев с момента вступления в силу настоящего договора;

- ежемесячные платежи в форме роялти в размере 5,2% от цены продукции по лицензии без учета налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и арендной платы за использование продукции по лицензии без учета НДС, полученных Лицензиатом от покупателей и арендаторов продукции по лицензии в соответствующем месяце в соответствии с условиями настоящего договора.

В Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 05.04.2016 N С01 - 142/2016 по делу N А56-82818/2014 суд установил, что ответчик правомерно удержал оспариваемую денежную сумму как сумму налога и уплатил истцу роялти за спорный период с учетом уплаченной и перечисленной в бюджет суммы налога, в связи с чем взыскиваемая задолженность у ответчика перед истцом отсутствует.

Как видим, в некоторых случаях налоговым соглашением установлены критерии, при которых ставка налога минимальна. Если они не выполняются, то действует более высокая ставка.

Приведем другой пример законодательства в пользу иностранных компаний.

Например, Латвия в последние годы становится страной, все более дружественной к международному бизнесу и капиталу. В соответствии с законодательными изменениями, с 2013 года не будут облагаться налогами доходы латвийских компаний от продажи долей капитала и акций, а также любые полученные дивиденды. Также не будет облагаться налогом у источника выплата дивидендов в другие страны. А с 2014 года не будет облагаться налогом у источника выплата в другие страны процентов и роялти.

Ключевым преимуществом латвийского холдингового режима является отсутствие дополнительных условий. Все другие страны Европы, где действуют благоприятные условия для создания международных холдингов - Кипр, Мальта, Нидерланды, Австрия, Дания, Швейцария, Швеция, - накладывают ограничения по одному или нескольким параметрам, таким как процент участия в капитале дочерней компании (как правило, требуется не менее 10%), срок владения (не менее года), вид деятельности дочерней компании (это не должна быть инвестиционная деятельность) и уровень налогообложения в стране дочерней компании. Кроме того, почти все страны, кроме самых лояльных к международному инвестору Кипра и Мальты, разрешают выплату дивидендов без налога у источника только в адрес европейских компаний или компаний из стран, с которыми заключены налоговые конвенции.

Примером законодательства против иностранных компаний можно назвать

США.

Представление о том, что законодательство зарубежных стран не имеет никакого отношения к деятельности российских компаний, не всегда верно. В частности, это касается закона США, направленного на борьбу с коррупцией за рубежом - The Foreign Corrupt Practices Act of 1977 (далее - FCPA). Российская компания может попасть под действие этого закона в нескольких случаях: если ее акции котируются (торгуются) на бирже США и (или) если компания имеет представительство на территории США. Причем в этих случаях она может быть привлечена к ответственности по FCPA вне зависимости от того, где совершается коррупционное преступление.

Штраф не является единственной мерой ответственности. Компания, признанная виновной в нарушении требований FCPA, может быть отстранена от контрактов с государственными органами США.

Известными случаями применения Закона об иностранной коррупции являются процессы с Walmart, BAE Systems, Baker Hughes, Daimler

AG, Halliburton, KBR, Lucent Technologies, Monsanto, Siemens, Avon Products.

В апреле 2012 года The New York Times сообщила, что бывший топ-менеджер из Walmart de Mexico в сентябре 2005 года утверждал, что Walmart de Mexico давали взятки чиновникам по всей Мексике с целью получения разрешений на строительство, что следователи обнаружили убедительные доказательства нарушений мексиканских и американских законов, а руководители Walmart в Соединенных Штатах "замалчивают" обвинения.

В 2008 году компания Siemens AG заплатила штраф в размере $ 450 млн. за нарушение Закона об иностранной коррупции.Министерство юстиции США и Комиссия по ценным бумагам и биржам в настоящее время расследуют дело о выплате компанией Hewlett Packard взяток в общем объеме около $ 10,9 млн. в период между 2004 и 2006 годами Генеральной прокуратуре Российской Федерации "с целью выиграть контракт на сумму $ 35 млн. на поставку компьютерной техники в Россию".

Таким образом, работая на зарубежном рынке, компаниям нужно очень внимательно изучать законодательство как в пользу, так и против иностранных компаний.

5. Учет специфики национальных законодательных норм, регулирующих контракты с отдельными юрисдикциями.

Например, при заключении договора с определенной юрисдикцией могут возникнуть проблемы признания сделки контролируемой со стороны налоговых органов.

Так, в России, в перечень стран, в отношении которых установлены законодательные ограничения в отношении контролируемых сделок, утвержден Приказом Минфина России от 13.11.2007 N 108н (ред. от 21.08.2012) "Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)".

К таким зонам, в частности, относятся:

1. Ангилья;

2. Княжество Андорра;

3. Антигуа и Барбуда;

4. Аруба;

5. Содружество Багамы;

6. Королевство Бахрейн;

7. Белиз;

8. Бермуды;

9. Бруней-Даруссалам;

10. Республика Вануату;

11. Британские Виргинские острова;

12. Гибралтар;

13. Гренада;

14. Содружество Доминики;

16. Китайская Народная Республика:

Специальный административный район Гонконг (Сянган); Специальный административный район Макао (Аомынь);

17. Союз Коморы: остров Анжуан;

18. Республика Либерия;

19. Княжество Лихтенштейн;

20. Республика Маврикий;

21. Малайзия:

остров Лабуан;

22. Мальдивская Республика;

23. Республика Мальта;

24. Республика Маршалловы Острова;

25. Княжество Монако;

26. Монтсеррат;

27. Республика Науру;

28. Нидерландские Антилы;

29. Республика Ниуэ;

30. Объединенные Арабские Эмираты;

31. Острова Кайман;

32. Острова Кука;

33. Острова Теркс и Кайкос;

34. Республика Палау;

35. Республика Панама;

36. Республика Самоа;

37. Республика Сан-Марино;

38. Сент-Винсент и Гренадины;

39. Сент-Китс и Невис;

40. Сент-Люсия;

41. Отдельные административные единицы Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии:

Остров Мэн;

Нормандские острова (острова Гернси, Джерси, Сарк, Олдерни);

42. Республика Сейшельские Острова.

Налоговые органы обращают внимание и на другие вопросы, анализируя внешнеэкономические сделки, которые проводит российская компания, расширившая свой бизнес в другой стране:

- срок расчетов между контрагентами составляет 1-3 банковских дня;

- движение денежных средств экспортера и контрагентов по сделке осуществляется по расчетным счетам, открытым в одном банке;

- несоответствие банковских реквизитов иностранного покупателя, указанных в контракте, заявлении на осуществление сделок, реквизитах банковских счетов;

- отсутствие паспортов сделок;

- экспорт товаров, приобретенных по цене, в несколько раз превышающей рыночные, либо по цене ниже закупочной;

- низкая рентабельность экспортной сделки;

- контракт заключен с иностранным покупателем, зарегистрированным в одном государстве, а товар направляется в другую страну.

Таким образом, при принятии решения о расширении деятельности в других странах необходимо особо уделить внимание следующим вопросам:

- выбору посреднической организации или консультанта;

- полномочиям российской компании и роли в управлении бизнесом;

- анализу налоговых преимуществ;

- анализу заключенного договора на приобретение акций или иностранной компании *(43).

6. Учет специфики валютного и таможенного законодательства

Регулирование внешней торговли товарами - в том числе для защиты внутреннего рынка РФ и стимулирования прогрессивных структурных изменений в экономике - осуществляется посредством установления вывозных и ввозных таможенных пошлин (таможенно-тарифное регулирование). В отдельных случаях допускается и нетарифное регулирование.

В частности, согласно статье 21 Закона N 164-ФЗ экспорт товаров осуществляется без количественных ограничений. Правда, в части 2 данной статьи указаны исключительные случаи, в которых Правительство РФ может устанавливать временные ограничения или запреты экспорта товаров для предотвращения либо уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке РФ продовольственных или иных товаров, которые являются важными для внутреннего рынка РФ по перечню, определяемому Правительством РФ:

1) временные ограничения или запреты экспорта товаров для предотвращения либо уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке Российской Федерации продовольственных или иных товаров, которые являются существенно важными для внутреннего рынка Российской Федерации. Перечень товаров, являющихся существенно важными, определяется Правительством Российской Федерации;

2) ограничения импорта сельскохозяйственных товаров или водных биологических ресурсов, ввозимых в Российскую Федерацию в любом виде, если необходимо:

а) сократить производство или продажу аналогичного товара российского происхождения;

б) сократить производство или продажу товара российского происхождения, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Российской Федерации не имеется значительного производства аналогичного товара

Таким образом, может возникнуть ситуация, когда вы заключили договор на поставку, а поставить данный товар нельзя из -за установленных ограничений импорта.

Например, вы заключили договор на импорт Молдавских или Грузинских вин в Россию, и при этом действует запрет на ввоз такой продукции. В этом случае вы можете потерпеть большие убытки.

Кроме того, необходимо учитывать специфику валютных операций. Так, если заключается контракт на сумму свыше 50 000 долларов, то необходимо оформлять специальный документ "паспорт сделки".

Приведем пример.

Если российская фирма ведет деятельность в Казахстане через представительство, то приобретение товаров для местных нужд представительства не будет сопровождаться российскими валютными формальностями (не нужен паспорт сделки и не возникает обязанность репатриации в Россию средств, уплаченных в качестве аванса в случае непоставки товара). Нет движения товара в Российскую Федерацию или из Российской Федерации - нет репатриации. А вот приобретение на месте работ и услуг потребует открытия паспорта сделки в Российской Федерации и будет сопровождаться возникновением обязанности репатриации в Российскую Федерацию авансов за неполученные услуги и работы *(44).

С 1 января 2018 сделки по договорам в валюте нужно будет оформлять по новым правилам Центробанк утвердил для этого новую инструкцию (Инструкция Банка России от 16.08.2017 N 181-И (ред. от 29.11.2017) "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления" (Зарегистрировано в Минюсте России 31.10.2017 N 48749).

Основное новшество для клиентов банков - паспортов сделки больше не будет.

С 1 января 2018 года физические лица - резиденты, срок пребывания которых за пределами территории Российской Федерации в течение календарного года в совокупности составил более 183 дней, согласно новой редакции части 8 статьи 12 Закона N 173-ФЗ, освобождаются от обязанности уведомлять налоговые органы об открытии (закрытии, изменении реквизитов) зарубежных счетов (вкладов), а также от обязанности представлять отчеты о движении средств по зарубежным счетам (вкладам) (далее - отчеты). Кроме того, такая категория физических лиц - резидентов вправе без ограничений осуществлять валютные операции по своим зарубежным счетам (вкладам), в том числе между собой.

Рекомендации при составлении договора:

1. Прежде чем вести бизнес в какой-то юрисдикции, уточните особенности законодательства конкретной юрисдикции: законодательство в пользу компаний или законы, которые ограничивают ведение бизнеса в конкретной стране.

2. Рассмотрите вопрос образования постоянного представительства при заключении договора в определенной юрисдикции.

Например, прибылью иностранных организаций в целях гл. 25 НК РФ признается: - для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, - полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой (п. 2 ст. 247 НК РФ); - для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации (ст. 309 НК РФ).

3. Учитывайте при разработке проекта договора специфику таможенного и валютного законодательства.

Например, Таможенное законодательство таможенного союза состоит из:

1) Таможенного кодекса таможенного союза;

2) международных договоров государств - членов таможенного союза, регулирующих таможенные правоотношения в таможенном союзе;

3) решений Комиссии таможенного союза, регулирующих таможенные правоотношения в таможенном союзе, принимаемых в соответствии с настоящим Кодексом и международными договорами государств - членов таможенного союза.

Валютное законодательство Российской Федерации состоит из закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 23.07.2013) "О валютном регулировании и валютном контроле" и принятых в соответствии с ним федеральных законов.

В других странах валютное и таможенное законодательство регулируется местными законами и нормативными актами.

Если компания не учитывает специфику таможенного и валютного законодательства, то возможны штрафные санкции.

4. Прямое использование офшорных юрисдикций может привести к доначислению налогов, так как во многих странах предусмотрены нормы законодательства, ограничивающие взаимодействие участников правоотношений с офшорными компаниями. Поэтому каждую сделку необходимо продумывать отдельно на предмет возможных рисков.