Правовой обычай

Правовой обычай — исторически сложившийся источник права и правило поведения, санкционированное государством и включённое в систему правовых норм.

Обычное право представляет собой одно из древнейших явле­ний в истории человечества.

Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и лишь в ограниченном круге правовых отношений.

Особая роль обычного права отмечается в неотдифференциро- ванных правовых системах, где правовой обычай, доктрина и закон не­редко конкурируют между собой. Однако обнаруживается тенденция к закреплению государством разделения сфер влияния (регулирования), нормирования общественных отношений со стороны указанных источ­ников права. Особенно велика значимость обычно-правовых норм в на­циональных правовых системах Африки и Мадагаскара.

В развитых правовых системах правовой обычай выступает в ка­честве дополнительного источника права, когда норма правового обы­чая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулирован­ности того или иного условия в договоре или пробелы законодательства.

Значительную роль правовой обычай играет в международном праве.

Правовые обычаи есть особая разновидность общегражданских обычаев (к которым принято относить обычаи делового оборота и дру­гие обычаи, обыкновения и заведенный порядок), действующих в об­ществе. Их содержание образуют конкретные правила, предписываю­щие строго определенную линию поведения в тех или иных ситуациях.

Появление обычного права в обществе было обусловлено опреде­ленными социально-экономическими и культурными предпосылками.

Существуют различные теории происхождения обычно-право­вых норм в человеческом обществе, которые сводятся к определению их авторами наличия или отсутствия детерминирующей роли государства в процессе зарождения правового регулятора в обществе. Первое на­правление связывает возникновение обычного права с периодом распа­да первобытного строя и становления государства. Такой позиции при­держивались видные российские ученые дореволюционного периода Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич и другие. В настоящее время эту тео­рию развивают российские ученые-этнографы В.П. Алексеев, А.И. Пер- шиц, а также ученые-юристы А.Б. Венгеров, С.С. Алексеев и другие.

Согласно второму направлению наиболее адекватной характери­стикой регулятивной системы первобытности является именно обыч­ное право, которое рассматривается как самостоятельный исторический тип права. В качестве синонима термина «обычное право» использу­ется термин «архаическое право», чем подчеркивается его отличие от современного права. Такой подход образуют несколько самостоятель­ных концепций, которые развивают российские ученые Д.Ж. Валеев, Ю.И. Семенов, А.И. Ковлер, а также их зарубежные коллеги Н. Рулан, Р. Пэнто и другие.

Взаимосвязь государства и права несомненна, однако этот фено­мен, наблюдаемый в современной действительности, не означает не­возможности возникновения права ранее возникновения государства, поскольку в догосударственном обществе уже существовала достаточно развитая нормативная система регуляции обычно-правового характера. А государство нашло лишь адекватные формы закрепления и интерпре­тации права в интересах господствующих сил.

Неразрывная связь правового содержания и юридической формы позволяет сформулировать два значения термина «обычное право» как в неюридическом смысле «протоправо», так и в чисто юридическом — «правовой обычай».

Для распознания нормы обычного права и установления ее со­держания необходимо выделить внутренние формы обычного права, которые можно назвать способами выражения норм обычного права и классифицировать на две группы: способы выражения норм обычного права в виде актов автономной воли участников гражданско-правовых

отношений и судебные способы. К первой группе относятся обществен­ные или народные формы выражения норм обычного права (послови­цы, поговорки, предания). Более важным способом в пределах данной группы является договор, в особенности, примерные условия договора, которые могут применяться в качестве правовых обычаев, а также сво­ды унифицированных обычаев и правил.

10.3.