Низамы Шамиля. Трансформации обычного права

Не прекращаются дискуссии по поводу назначения низамов, в частности, насчет того, вносят ли они изменения в шариат или всего лишь являются правительственными мерами. В частности, А.

Имам Шамиль отрицал, что он изменил шариат. Он пояснял, «что низам его ничто иное, как собрание различных правительственных мер, касающихся только безопасности края, благосостояния народонаселения и усиления средств к сопротивлению внешним врагам, но что все эти правила не имеют ничего общего с шариатом, которому они служат одним лишь дополнением домашнего их быта»^[251].

Чтобы разобраться в этой дилемме, необходимо обратиться к теории мусульманского права. Согласно мусульманскому праву, шариат является основным законом, который не подлежит изменению и дополнению, так как ниспослано Всевышним. Для мусульманской правовой системы не характерно понятие «законотворческая деятельность» в нашем понимании этого процесса. Основная детальность мусульманских юристов заключается не в правотворчестве, а в

толковании права. Имам Шамиль, как знаток мусульманского права, знал это священное правило.

Исходя из вышеизложенного, необходимо отметить, что говорить о низамах Шамиля как об основном законе в Имамате представляется некорректным, так как в любом мусульманском государстве, коим являлся и Имамат, незыблемым и основным законом всегда является Коран и сунна. Вместе с тем «наряду с его неизменностью следует отметить и его гибкость. Между двумя этими чертами нет никакого противоречия, - утверждает Рене Давид, - Даже в странах Запада (об этом легко забывают) право долгое время считалось неизменным, если не священным.

Так же обстоят дела и в мусульманском праве. Право это неизменно, но оно предоставляет такие возможности обычаю - «соглашению сторон, административным регламентам, которые позволяют, не изменяя самого права, вводить положения, удовлетворяющие потребности современного общества»^[252].

В продолжение этой темы Л.Р. Сюкияйнен отмечает, что «шариат позволяет интерпретировать и применять его нормы и принципы с учетом условий жизни мусульман, их обычаев и интересов, находить такие решения, которые идут в ногу со временем. В этом проявляется еще одна приметная черта шариата — его гибкость и открытость, готовность сосуществовать с иными традициями, правовыми системами и даже что- то заимствовать у них»^[253].

В упрощенном варианте его можно представить в следующем виде: если Коран рассматривать как Конституцию, то для реализации последней и претворения в жизнь основных ее принципов, необходимы дополнительные нормативные акты, разумеется, не противоречащие ей, применительно к Имамату Шамиля ими выступали низамы.

Говоря о природе низамов его можно также сравнить с чрезвычайным законодательством^[254]. В самом широком смысле под чрезвычайным законодательством понимаются законы, принимаемые на случай каких-либо особых обстоятельств (например, на случай войны) и предоставляющие, как правило, главе государства особые полномочия.

Как бы это ни казалось парадоксальным, но, если во время чрезвычайных ситуаций законодательство, как правило, ужесточается, то при Имамате за некоторые виды преступлений, например, воровство, оно смягчалось.

Говоря о низамах, нужно внести ясность и отметить, что имам Шамиль не был единоличным их автором. Многие ошибочно предполагают, говоря о низамах Шамиля, что это только его распоряжения и постановления, тогда как к их составлению Шамиль нередко привлекал наибов, ученых, был задействован специальный орган — Диван, одной из основных функций которого была разработка и подготовка низамов.

На наш взгляд, смысловая нагрузка словосочетания «низамы Шамиля» предполагает совокупность всей нормативной базы по

определенным вопросам, составленной в период правления имама Шамиля, а не указы, изданные им единолично.

Ещё одно пояснение касательно самого слова «низам». Низам (араб. «порядок») — перешедший во все мусульманские языки термин; с приставкой джедид (новый), по-турецки означает учрежденную султанами Селимом III (1789-1807) и обновленную Махмудом II (1808-1839) регулярную армию^[256]. Селим призвал французского генерала Себастиани и с его помощью создал Низам-и Джедид (осман. Nizam-ι Cedid — «новый порядок»), т. е. по-европейски - организованное войско. Предполагалось, что военная реформа должна была привести к другим реформам в обществе.

Примечательно, что вначале низамом, как отмечает М.А. Исмаилов, «в имамате назывался отряд регулярной пехоты, сформированной примерно в середине 40-х годов XIX века. Источники скупо освещают недолгую историю его существования. Низам был организован вскоре после появления в Имамате регулярной конницы»^[257]. Можно предположить, что имам Шамиль, как и Селим III, хотел внедрить «новый порядок» в армию, а потом переложил этот «порядок» на все общество, учитывая внутреннюю и внешнюю ситуацию, сложившуюся вокруг имамата.

Практика правления мусульманских халифов изобилует примерами издания ими собственных правительственных мер для решения определенных проблем в своем государстве. Рене Давид отмечает, что: «Суверен, идет ли речь о монархе или о парламенте, является в исламистском понимании не господином, а служителем права. Он, таким образом, не может законодательствовать. Однако если суверен не имеет законодательной власти, он руководит государственной политикой и

должен, в частности, следить за правильным отправлением правосудия.

В самом Арабском халифате халифы нередко издавали указы и распоряжения - фирманы, они считались производными от шариата и, соответственно, не противоречили им, а, наоборот, издавались во исполнение шариата. В более поздних мусульманских государствах, например, в Османской империи с развитием законодательства в качестве источников права стали выступать государственные законы - кануны. Это свидетельствовало о наивысшей концентрации и централизации власти правителя, когда роль законов и распоряжений верховных правителей была наиболее высока.

Так, в XV в. государственное законодательство заняло доминирующее положение в правовой системе. Законами (хатты) в прямом смысле этого слова считались общие постановления султана, касавшиеся и населения, и государственной администрации. Наряду с ними существовали фирманы - указы султана, направленные дивану, администрации в целом или отдельным наместникам, визирям. Административными распоряжениями считались и личные указы султана - «ираде».

Собрания светских законов получили в Турции название канун- наме (заимствованное из византийского законодательства - «каноны»). С XV в. султаны издавали не только отдельные постановления, но и единовременно систематизированные собрания, посвященные наиболее важным государственным вопросам^[259]. Как видно из примеров, для мусульманских государств издание распоряжений правителей не является

новшеством, а, скорее, необходимостью для успешного функционирования государства с учетом их развития.

Правовая реформа, проводимая имамом Шамилем, была нужна для нормального функционирования нового государства на территории Северного Кавказа — Имамата. При разработке низамов имам Шамиль проявил себя как тонкий психолог, хорошо знающий умонастроения своего народа, и знаток мусульманского права. Изучение правовых актов Имамата усложняется отсутствием оригинала текста низамов.

Наличие большого количества неюридического материала, значимого для исследования, - это преимущественно повествовательные (нарративные) источники, также вызывает определенные сложности в достоверности описанных событий и в их объективности. Их изучение важно для раскрытия идейной и духовной атмосферы, в которой происходило становление и развитие местной правовой системы.

Основная часть источников эпохи Кавказской войны написана на аджаме, что также усложняет работу с подлинниками для тех, кто не знаком с арабской грамматикой, а перевод не всегда бывает правильным. П.А. Абдуллаева подчеркивает, что аджам «заставляет полагать, относительно дагестанского речевого стиля (подразумевается здесь, в первую очередь, построение предложений), что он отличался, причем довольно сильно, от стиля арабского, даже средневекового, и от стиля русского. Понятно, что указанное обстоятельство, как и забвение к настоящему времени определенной части местного словарного фонда, особенно социально-административно-политической и юридической

терминологии, значительно затрудняет работу специалиста, который занят изучением обычного права этнических дагестанцев»^[260].

Низам не является цельным документом. Оригиналы указов приобщались к остальным указам, а копии рассылались до адресатов. Как уже было озвучено выше, Имам Шамиль к правовой реформе в Имамате подошел творчески. Опыт первых имамов наглядно продемонстрировал имаму Шамилю невозможность укоренения норм шариата лишь одними запретительными и рекомендательными мерами. Имам Шамиль хотел, чтобы дагестанцы воспринимали мусульманское правосознание как свое. Для претворения этой цели в Имамате поощрялось изучение религиозных наук, и создавались условия для обучающихся и ученых, что стимулировало изучение и соблюдение норм шариата.

В Имамате существовали льготы для ученых и обучающих лиц. Письмо Шамиля к жителям Караха от 22 ноября 1847 г.

Как известно, при установлении льгот законодатель ставил цель - социально защитить, улучшить положение отдельных лиц, перевести процесс удовлетворения их интересов в более благоприятный режим^[262].

Установление такого рода льгот и поощрений ученым и обучающимся демонстрирует реализацию социальной политики в сфере образования.

Видимо, стремление имама Шамиля к воспитанию молодого поколения в духе уважения ислама и шариата было вызвано тем, чтобы в будущем полностью отказаться от обычаев и перейти к «чистому» исполнению норм шариата. Особый акцент имам Шамиль делал на алимов и кадиев, возлагая на них большие надежды в распространении шариата в быту и искоренении адата. Так, в письме Шамиля всем алимам и кадиям, он возлагает на них следующее обязательство: «Не давать склочнику сидеть в доме покойника. Следить, чтобы жители одного селения не ходили по обычаю в другие села с подарками и продуктами для выражения соболезнований. Запрещать родственникам покойника принимать принесенные подарки. Следить, чтобы в дом покойника ходили без всяких приношений»^[263].

С другой стороны, имам Шамиль понимал сложность восприятия населением Имамата всех шариатских правил поведения. Зная особенности менталитета горского населения, которые будут противиться любому притеснению, он смирился со многими обстоятельствами, в то же время понимая, что обращение то к адату, то к шариату не приведет к становлению единой правовой системы. Военно-политическая обстановка требовала принятия мер, которые не укладывались ни в нормы шариата, ни в нормы адата. Нужно было регулировать правоотношения с учетом переходного состояния дагестанского общества и становления государственности. В рамках решения этих проблем возникли низамы.

Сказать однозначно, сколько было низамов, не представляется возможным. Ученые считают, что их было 13 или 14, как справедливо отмечал профессор А.С Омаров, исходя из того, что «под термином

«Низамы Шамиля» было опубликовано в литературе соответствующее количество законодательных установлений»^[264], а именно:

1. Денежный штраф, который был предусмотрен за три преступления - воровство, уклонение от службы, прикосновение к женщине.

2. Драка.

3. О наследии.

4. По брачным делам.

5. По бракоразводным делам.

6. О торговле и о мене домашним скотом.

7. Обеспечение взаимных обязательств.

8. Административные учреждения.

9. Общественная казна и содержание административных лиц.

10. Раздел добычи.

11. Фальшивая монета.

12. Военные учреждения.

13. Запрещения^[265].

К низамам Шамиля относятся также законодательные установления, принятие в Имамате Шамиля.

Низам Шамиля от 1847 г. содержит несколько положений:

а) о наибах, содержащий 14 параграфов,

б) об обязанностях муфтиев и кадиев,

в) о наказаниях для сотенных, десятских и рядовых.

Положение (повеление) наибам, состоящее из 8 пунктов, выступает своего рода дополнением к Положению о наибах от 1847 года. Низам Шамиля «Положение (повеление) наибам» был в 1975 году переведен и обнародован Р.Ш. Шарафутдиновой из коллекции арабских писем Шамиля и его наибов, сохранившихся в личном архиве акад. Б.А. Дорна.

В каждом из низамов проглядывается конвергенция шариата и адата. Например, А. Руновский описывает причины, по которой имам Шамиль принял Низам О наследстве: «Оставшееся после умерших горцев имущество всегда служило причиной бесчисленного множества споров между наследниками. Разнообразные условия, в которые они становились, Шамиль охарактеризовал термином: «сто тысяч случаев». Непосредственным к тому поводом было множество и сопряженная с ним сложность и запутанность родственных связей, которые, порождая нескончаемые тяжбы, затрудняли начальство, замедляя ход дела и нимало не удовлетворяли тяжущихся. Все эти затруднения в особенности увеличивались указаниями адата, к которому горцы нередко прибегали с общего согласия истца, ответчика и самого судьи, но потом сторона, недовольная решением адата, требовала обсуждения дела по шариату. Наконец, новые наследники, появляясь разновременно, невесть откуда и, предъявляя свои права на имущество покойника, требовали обсуждения дела вновь. Дело затягивалось, и из него исходили те условия и положения, которые вызвали у Шамиля его характерный термин»^[266].

Анализ этих низамов показывает, что замена обычного права шариатом происходило, главным образом, в сфере административного и уголовного права. Это объясняется тем, что новое интернациональное и многоконфессиональное государство требовало нового и единого управления, чего нельзя было достигнуть посредством партикулярного обычного права народов Дагестана.

Многочисленные низамы, адресованные наибам, муллам и муфтиям свидетельствуют о стремлении разграничить компетенции и определить полномочия новых органов государственной власти. Например, Положение о наибах содержит основные принципы организации Имамата и разграничения компетенций между наибами, муфтиями, дебирами, а

также порядок их взаимоотношений с имамом. Так, глава первая гласит: «Должно быть исполняемо приказание имама, все равно - будет ли оно выражено словесно, или письменно, или другими какими-либо знаками; будит ли оно согласно с мыслями получившего приказание, или несогласно, или даже в том случае, если б исполнитель считал себя умнее, воздержнее и религиознее имама»^[267].

Полномочия и компетенции наибов отражены в 14 главе: «(Наибы) должны оставить решение дел по шариату муфтиям и кадиям и не входить в разбирательство тяжб, хотя бы были и алимами. Им предоставляется вести дела только военные»^[268]. Что касается уголовного права, то тут необходимо отметить стремление имама Шамиля к введению единых понятий и норм и, самое главное, единому исполнению на территории Имамата уголовно наказуемых деяний.

Как было уже сказано, низамы Шамиля охватывали все стороны жизни Имамата. Низамы условно можно разделить на пять основных групп:

1. Низамы о военной и судебно-административной организации Имамата.

2. Низамы, где дается трактовка нормам шариата с учетом социально-политического и регионального аспектов.

3. Низамы, в которых некоторые нормы обычного права приведены в соответствие с нормами шариата.

4. Низамы о нововведениях, противоречащих шариату.

5. Низамы нерелигиозного характера.

Все эти низамы, так или иначе, были призваны вносить существенные изменения в адаты, разрушая их структуру изнутри. Как известно, адаты существуют до тех пор, пока их применяют. Низамы делали невозможным их применение.

Приведем примеры по каждому пункту.

1. Низамы о военной и судебно-административной организации Имамата являются наиболее объемной и значительной группой низамов. Данная группа низамов подробно рассматривалась при исследовании форм государства, а также выше в данном параграфе.

2. Низамы, где дается трактовка нормам шариата с учетом социально-политического и регионального аспектов.

В основном эти изменения касались семейно-брачных отношений. Например, по обычному праву у каждого джамаата был установлен калым, а неуплата являлась препятствием для вступления в брак. По шариату при вступлении в брак муж передавал жене брачный дар (махр). Низамом был упразднен калым и зафиксирован размер махра в 20-28 рублей в отношении девушек и 10-18 в отношении разведенных и женщин и вдов. Обычай кражи невест упразднялся и по данному преступлению был изменена степень наказания.

3. Низамы, в которых некоторые нормы обычного права приведены в соответствие с нормами шариата.

Вопросы по неделимым общинным землям, а также споры по ним и уголовные правонарушения регулировались сугубо нормами обычного права.

Имам не упразднил, а лишь реформировал обычное право сельских союзов, унифицировав процессуальные и правовые нормы, штрафы за потраву частных и общинных угодий.

4. Низамы, о нововведениях, противоречащих шариату.

Профессор М.А. Исмаилов указывает, что «подданные Имамата были обязаны воздерживаться от употребления запрещенных исламом блюд, питья вина, курения и нюхания табака. Запрещалось танцевать и играть на любых музыкальных инструментах, кроме маленького барабана, в который били в случае военной тревоги. В женскую одежду горных селений Северо-Западного Дагестана и Южной Чечни были

введены шаровары. Горянок обязывали одеваться скромно и закрывать волосы и лицо на улице. Эти меры имели своей целью исламизацию быта в горных районах, где обычаи порой сильно отличались от общепринятых в мусульманском обществе норм. За соблюдением правил поведения смотрели специально назначавшиеся имамом контролеры (мухтасибун). Правонарушителей ждали побои, тюрьма и публичное унижение»^[269].

5. Правила общего, нерелигиозного характера.

К ним М.А. Исмаилов относит «военный дисциплинарный устав, положение о воинских наградах, запрет для подданных Имамата входить в торговые и иные контакты с русскими властями и поддерживающими их мусульманами-"лицемерами” (мунафикун), обязательство принимать серебряные и медные российские монеты тифлисского чекана. Специальный указ карал смертью фальшивомонетчиков-рецидивистов. Уличенные в подделке российских денег были обязаны возмещать государственные и частные убытки, причиненные их деятельностью»^[270].

Имам Шамиль, помимо усиления уголовно наказуемых деяний, ввел меры поощрения: подарки, систему наград, медалей и орденов, которые способствовали поднятию патриотического духа и укреплению правопорядка.

Говоря об эффективности низамов, профессор А.М. Халилов отмечает, что «неопровержимым доказательством эффективности низамов являлось то обстоятельство, что горцы вели длительную борьбу против завоевателей, исполняя и соблюдая соответствующие нормы»^[271]. За время существования Имамата низамы оказались действенным правовым регулятором с учетом обстоятельств, побудивших к их принятию.

3.3.