Историография вопроса. Источники исследования трансформации обычного права Дагестана в первой половине XIX века

Выбор подходящей литературы всегда оставался залогом успешной работы. Тема данного диссертационного исследования затрагивает самые дискуссионные темы в отечественной правовой науке - обычное право и Кавказская война.

Существование огромного количества литературы по данным темам требует серьезной критической оценки и делает актуальным изучение историографии данных тем. О значении историографии для обычного права говорят труды Е.И. Якушкина. Относительно недавно вышел в свет ещё один указатель, можно сказать, продолжение «якушкинских

указателей» - «Обычное право народов России. Библиографический указатель. 1890-1998». Раздел, посвященный историографии обычного права народов Кавказа, весьма скуден (данная глава указывает на 467 статей, и одну на иностранном языке), как и работа в целом, не охватывает всей полноты работ по обычному праву за обозначенный период.

Приведем таблицу для сравнения указателя проф. А.А. Никишенкова и одного из указателей И.Е. Якушкина.

Сам А.А. Никишенков прекрасно это понимает и в свою защиту объясняет, что «по ряду не зависящих от него причин не было возможности сделать настоящий библиографический указатель аннотированным. Не является он и исчерпывающе полным собранием библиографической информации по обычному праву народов России.

Составитель выражает надежду, что выход в свет данного указателя будет способствовать развитию исследований обычного права в нашей стране и послужит шагом на пути к созданию более полного и более совершенного библиографического справочника по обычному праву, в котором будут учтены, увы, неизбежные, недочеты данного издания»^[77].

Единственным выходом, как нам кажется, является создание специальных комиссий, которые будет заниматься сбором и составлением региональных библиографических указателей по обычному праву. Можно их создать в рамках региональных НЦ РАН, полученные региональные указатели преобразовать в единый указатель и предоставить соответствующему Научному центру РАН. Только при таком подходе можно составить полный и исчерпывающий список работ по обычному праву в России.

В таком трудоемком процессе не обойтись без содействия научных исследовательских институтов, занимающихся изучением обычного права своего региона. Таковым является научно-исследовательская лаборатория (НИЛ) «Обычное право» юридического института Дагестанского государственного университета, возглавляемая профессором М.А. Исмаиловым.

На базе лаборатории открыт сайт, где предоставлена обширная информация по обычному праву не только Дагестана, но и других народов Северо-Восточного Кавказа.

Особенностью современной исследовательской деятельности можно назвать наличие Интернет-ресурсов по обычному праву, что заметно облегчает поиск необходимой информации.

Работ по обычному праву огромное количество. Условно их можно классифицировать по различным основаниям:

а) в зависимости от широты применения:

- обычай в международном праве,^,

- обычаи в национальном праве;^.

б) в зависимости от научных дисциплин, объектом которых является обычное право, можно классифицировать работы, имеющие

юридический характер,

этнологический характер, исторический характер, культурологический характер и др.

Работы «неюридического» характера вносят свой вклад в изучение норм обычного права: обогащают новыми знаниями, которые могут использоваться при юридической характеристике норм обычного права;

в) по цели работы можно разделить на следующие виды:

- общетеоретические работы, затрагивающие вопросы по теории обычного права в целом;

- работы, освящающие обычное право определенной социальной группы.

Хотя настоящая работа посвящена изучению регионального обычного права, нельзя упускать из виду тот факт, что обычное право - сложное явление и его нельзя изучать фрагментарно. За последнее время организованы и проведены многочисленные конференции различного уровня, что подтверждают актуальность изучения обычного права в современном правовом мире. Материалы данных конференций имеют огромное теоретическое и практическое значение.

За последнее время были выдвинуты интересные позиции по поводу генезиса обычного права на основе разнообразных методологических позиций. Применительно к нашей теме, очень интересна работа П. Бергера и Т. Лукмана «Социальное конструирование

реальности».^[78] В ней с позиции социолого-феноменологического подхода рассматривается процесс появления социальных институтов и особенности их развития и изменения. Объясняется это «антропологической необходимостью», так как человеческое существование невозможно в закрытой сфере внутреннего бездействия; человек должен непрерывно экстернализировать себя в деятельности.^[79]

Изучение обычного права как социокультурного феномена можно увидеть в работах Б.

Ценные методологические замечания по поводу трансформации обычного права в целом или отдельного обычая изложены в работе Г.В. Мальцева «Очерк теории обычая и обычного права». В частности, он утверждает, что перерыв обычая - это его конец, который никогда не наступает случайно. Он означает, что социальные и психологические факторы, сформировавшие обычай в данном виде, самоисчерпались и теперь он должен исчезнуть либо видоизмениться, трансформироваться, чтобы действовать в другом облике, соответствующем новым условиям жизни социальной группы.^[80] В этом ключе очень интересно замечание

Г.В. Мальцева по поводу того, что обычай существует, пока он осуществляется. Его, как правило, забывают, но не отменяют. Поэтому действительность обычно-правовой нормы требует непрерывного подтверждения и переподтверждения со стороны участников правового общения.^[81]

Обычное право как динамичное явление, которое «имеет, не только прошло, но настоящее и будущее» рассматривает профессор Д.Ю. Шапсугов в статье «Обычное право и его роль в правовом развитии общества». Д.Ю. Шапсугов подмечает, что вместе с внешними изменениями, происходящими с обычаем как нормой права, происходят и внутренние изменения: «Вместе с развивающимся обществом изменяются и его структура, форма существования, роль в общественной системе»^[82].

Роль и место обычного права в современных правовых реалиях республик Северного Кавказа прослеживается в трудах Л.Х. Сатушиевой. Проблемы трансформации норм обычного права хорошо освещены в работах И.Б.

законодательства, но де-факто и по содержанию применяется норма обычного права. Такого рода коллизии исследуются в трудах В.А. Кряжкова^[84]. Применительно к сущностному изменению норм обычного права Дагестана представляют интерес работы У.Т. Сайгитова, в которых сделана попытка выяснить причины трансформации институтов обычного права Дагестана.^[85]

Можно сказать, что при рассмотрении обычного права в рамках антропосоциокультурного подхода трансформация норм обычного права воспринимается как естественный процесс - с изменением общества меняется и обычное право. Логично предположить, что у каждого народа при этом наблюдаются свои особенности и уникальный путь развития обычного права. Эта уникальность дает возможность говорить о наличие правового мира Кавказа^[86], под которым можно понимать совокупность обычно-правовых систем, складывавшихся как синтез собственного правового опыта народов Кавказа, имевшую тенденцию к формированию

4

позитивного права^[87].

Именно поэтому в кавказоведении изучению обычного права народов Дагестана отводится особое, можно сказать, центральное место. Касаясь историографии обычного права народов Дагестана первой половины XIX века, было бы целесообразно разделить ее на историографию об обычном праве дооктябрьского периода, советского времени и наших дней.

Дооктябрьский период также можно разделить на два этапа: до присоединения Дагестана к России и после. Особенности в историографическом плане проявляются в том, что до присоединения Дагестана к России изучение обычного права было фрагментарным, и занимались этим не ученые, а офицеры, путешественники. Естествоиспытатели-энциклопедисты, такие как В.Ф. Зуев, С.Г. Гмелин, И.А. Гюльденштедт, Ф.К. Маршал фон Биберштейн, врачи Г. Шобер и И.Я. Лерх, офицеры И.Г. Гербер, П.Г. Бутков, Н.Д. Языков и С.Д. Бурнашев, военно-политический деятель П.С. Потемкин и многие другие деятели XVIII в., в том числе и историк Т.З. Байер, положили начало изучению истории и культуры народов Кавказа.

Различная ценность составленных ими описаний, подчас поверхностных и не всегда достоверных, не умаляет их значения в истории науки^[88]. Работа Гербера И.Г. «Описание стран и народов вдоль западного берега Каспийского моря» 1728 года, например, имеет определенную шаблонную структуру построения, благодаря которой читатель узнает минимум необходимой информации о народах. «Имена провинциальные. Лезгистан. Народ называется лезги, лезгинцы, также и кумуки. Имена уездные и народам. Кумуки, народ. Ситуация. От хаси- кумуков далее к весту по нордской стороне реки Самуры, между высокими горами, которыми оные вокруг обняты. Уезд. Уезд невеликой, состоит в немногих деревнях, которые в одной долине все вместе лежат, а вокруг высокими каменными горами обняты и укреплены, между которыми к ним проходы очень трудные и узкие. Языки. Кумукской язык. Законы. Магометаны, сунны.Владельцы. Имеют своего особливого владельца, именем Сутай бек; он с Зурхаем, с дагистанцами и протчими а приятстве живет, только с ним и не в чем не помешается. Состоят в подданстве и под властию. Он, Сутай бек, и ево подданные люди вольные

и под властию не под чьей не состоят; и хотя оные ныне по разделению границы турецкой власти подлежат, однакож их в послушание привесть трудно будет. Промысел. Имеют не много пашен, а больше питаются скотоплодием; а люди добрые и оружейные. Доходы. Доходы берет владелец их Сутай бек»^[89].

Немало интересующих нас сведений имеется в периодической печати того времени. Среди них - Кавказ (К), Обзоры Дагестанской области, Военный сборник (ВС), Русский вестник (РС). Эти газеты, как правило, пользовались поддержкой со стороны официальной власти, которая преследовала свои цели. Основной задачей данных газет была русификация присоединенных территорий, а также приобщение и знакомство жителей Российской империи «с особенностями жизни, нравов и обычаев племен, населяющих Кавказский край»^[90].

Статьи периодических изданий интересны и ценны тем, что написаны очевидицами событий, которые за долгое время контактирования успели лучше узнать образ жизни и нравы дагестанцев. Это помогло им не только описать многие обычаи, но и выявить некоторые изменения в укладе жизни Имамата. Однако все эти работы носят субъективный характер, что ставит под сомнение достоверность их выводов.

Н. Окольничий описывает быт и нравы дагестанцев в статье «Перечень последних военных событий в Дагестане» (1843 год)^[91]. При этом высказывания у него непоследовательны, в чем сказывается субъективизм исследователя, и описание зависит от социальных позиций автора. Н. Окольничий, описывая характер горцев, отмечает, что,

«оставаясь по целым дням в бездействии, горцы с необыкновенною жадностью принимают всякое известие и с удовольствием пускаются в длинные рассуждения; политика составляет любимейший предмет их разговоров»^[92]. В то же время он пишет, что «для хлебопашества лезгины обрабатывают покатости гор с террасами, тщательно их унавоживают и потом уже сеют — работа трудная и крайне неблагодарная; почти под каждым аулом имеются сады и огороды, разведение которых тоже стоило огромных усилий. Вообще все, что только может приносить какой- нибудь плод, все в горах занято, обработано, засеяно: покатости гор, уступы, небольшие площадки, курганчики, возвышающиеся на дне ущелья, одним словом, все то, где только могла проявиться деятельность человека, все более или менее приспособлено к удовлетворению первейших жизненных потребностей»^[93].

В последнее время благодаря усилиям дагестанских ученых издаются малодоступные труды дагестанских ученых - современников тех событий. Ценность этой категории источников в том, что они изнутри описывают изменения и трансформацию норм обычного права с учетом правовой реформы Шамиля.

Среди дагестанских ученых хотелось бы отметить труд Абдурахмана из Газикумуха^[94]. В главе 18 этого труда, которая автором названа: «О дагестанских селениях, их жителях, об их пище, напитках одежде мужской и женской, о водах, животном мире, об обычаях бытовавших там в мое время», дает нам описание и порядок исполнения норм обычаев и, самое главное, проводит сравнение обычаев дошамилевских реформ и после. Это интересная работа общего характера, где есть интересные взгляды автора на правовые отношения в дагестанском обществе. Вот несколько примеров из данного сочинения:

«Брачные правила у них упорядочены полностью. Жениться на вдове, например, можно с выкупом в размере одной мерки зерна. Такой закон у них был, когда я у них жил в детстве. Это большая выгода для бедняка, у которого нет средств для женитьбы. Что касается брачного выкупа, установленного в нашем шариате, то за вдовушку 10 рублей, а за девушку - 20 рублей»^[95].

Второй период ознаменовался присоединением Дагестана к Российской империи. Этот процесс юридически был оформлен статьями Гюлистанского договора 1813 г. подписанного по завершении Русско- иранской войны1806-1812 гг.^[96]

Согласно третьей статье этого договора «... Его шахское в. в доказательство искренней приязни своей к е. в. императору всероссийскому сим торжественно признает как за себя, так и за высоких преемников персидского престола принадлежащими в собственность Российской империи ханства.. Дербентское, .. с теми землями сего ханства, кои ныне состоят во власти Российской империи; при том весь Дагестан, .. равным образом все владения и земли, находящиеся между постановленной ныне границей и Кавказской линией, с прикосновенными к сей последней и к Каспийскому морю землями и народами.»^[97]. Это было важным историческим событием в жизни народов Дагестана, с подписанием этого договора закончились постоянные агрессии со стороны Ирана и Турции.

Повышенный интерес Российской империи к Кавказу способствовал более детальному и глубокому изучению его культуры и быта в целом, а после успешных военный действий и присоединения к империи, особое внимание уделялось общественно-политическому строю и праву.

Так, например, М.А. Агларов отмечал, что после окончательного присоединения Дагестана к России перед властями встала задача военно - административного управления краем, что привело к интенсивному изучению, прежде всего, права (адата), возрождением и поддержкой которого власти хотели оттеснить на второй план шариат, укрепившийся в юридической практике и в правосознании, особенно за годы Имамата. Начался новый, по-своему функциональный период в развитии историко­этнографического кавказоведения. Следствием его стало составление исключительно ценных сборников адатов^[98].

Также интересна, опубликованная в № 3 Военного сборника за 1860год работа П.Г. Пржецлавского^[99]"Нравы и обычаи в Дагестане". Хотя работа субъективна и существуют терминологические недочеты, но в ней описывается состояние покоренных народов. Вторая половина ХІХ века ознаменовалась появлением плеяды выдающихся ученых - специалистов по Дагестану, таких как М.М. Ковалевский, А.В. Комаров, А. Дирр, И.Я. Сандрыгайло. В своих исследованиях они искали причины установления на территории Дагестана биюридизма^[100].

Известный во всем мире российский ученый М.М. Ковалевский, в своем фундаментальном исследовании «Закон и обычай на Кавказе» в 7 главе описывает взаимодействие норм обычного права с исламом и во время имама Шамиля^[101]. В данной главе описываются и анализируются практически все крупные институты обычного права. Основная ценность данных работ заключается в том, что институты обычного права рассматриваются через призму правовой культуры народов Дагестана.

Для этих трудов характерен комплексный, междисциплинарный подход к исследуемой проблеме, что было присуще дореволюционному русскому кавказоведению.

В советское время изучение обычного права в правовой науке отошло на второй план. Обычное право изучалось не в рамках правоведения, а преимущественно в рамках истории, этнологии. Справедливости ради нужно отметить, что встречаются работы по обычному праву, но практически все труды сводятся к изучению правового обычая как одного из источников права. Правовой обычай (адат) воспринимался как историко-этнографическое явление.

В данный период вышли работы Х-М.О. Хашаева, Р.М. Магомедова, Х.Х. Рамазанова, А.М. Халилова, которые стали опорными на протяжении длительного времени. Необходимо отметить этих ученых не только как хороших специалистов, но и за их высокие заслуги по сбору, анализу и публикации адатов народов Дагестана.

Отказ от единственно допустимой в советской науке марксистской методологии дал толчок к исследованию правовой действительности с позиций иных методологий. Появляется возможность создания теоретических концепций, способных объяснять процессы, происходящие в правовой сфере с позиций различных методологий, взглянуть иначе на правовые феномены. За последнее время появилось огромное количество работ по обычному праву как соционормативному феномену. Проблемам обычного права народов Дагестана посвящены исследования М.А. Агларова, М.М. Айбатова, В.О. Бобровникова, М.А. Исмаилова, М.Б. Магомедова, А.К. Халифаевой, Х.Х. Рамазанова, А.Х. Рамазанова и других. В трудах этих авторов в рамках комплексного изучения различных аспектов политико-правовой ситуации в Дагестане в обозначенный период можно найти отдельные параграфы или целые главы по теме диссертационного исследования.

В определении теоретических и методологических основ обычного права большое значение имели труды М.А. Агларова, К.А. Алимжана, А.П. Волгиной, Д.Г. Грязнова, А.В. Дашина, М.А. Исмаилова, A.B. Комарова, И.Б. Ломакиной, З.Х. Мисрокова, Г.Г. Небратенко, Г.В. Савенко, Л.Г. Свечниковой, Л.Р. Сюкияйнена, Д.Ю. Шапсугова, Т.В. Шатковской.

Тема настоящего диссертационного исследования, как упоминалось ранее, затрагивает ещё одну дискуссионную тему - Кавказскую войну, Имамат Шамиля. В связи с этим интерес вызывает научная литература по дагестанскому праву обозначенного периода. Прежде всего, следует выделить труды профессора А. Х. Рамазанова. В его работах анализируются политическая система, правовая реформа, идеологическая составляющая Имамата.

Проблемы взаимодействия шариата и обычного права в рамках Имамата освещены также в работах М. Гаммера, О.А. Омарова, А.М. Халилова. Применительно к изучению правовой действительности Имамата следует обратить внимание на работы О.В. Бобровникова.

Важными источниками, наглядно демонстрирующими процесс трансформации обычного права народов Дагестана в 1 -й половине XIX века, выступают Низамы Шамиля. Имам Шамиль статьями Низамов вытесняет нормы обычного права, регулируя основные правоотношения посредством шариата и основанных на нем своих распоряжений.

Изучение правовой действительности первой половины XIX века облегчается наличием сборников, вобравших в себя наиболее важные документы того периода, такие как низамы и многочисленные переписки между имамом Шамилем и его наибами. Среди последних таких сборников необходимо отметить «Памятники права народов Дагестана», который является вторым томом «Антологии памятников права народов Северного Кавказа», уникальной серии, посвященной правовому миру Кавказа.

Эмпирическую базу исследования составили архивные материалы, хранящиеся в Рукописном фонде Института истории, археологии и этнографии Дагестанского научного центра Российской академии наук (РФ ИИАЭ ДНЦ РАН):

- Горский адат Дагестана (РФ ИИАЭ ДНЦ РАН. Ф.3. Оп.1.Д.74.);

- Основные черты обычного права (РФ ИИАЭ ДНЦ РАН Ф.3.Оп.105. Ед. хр.1).

- Институт ишкиль // РФ ИИАЭ ДНЦ РАН. Ф. З. Оп. 1. Д. 224.

Таким образом, источниковую базу исследования представляют следующие основные группы источников:

- архивные материалы - в диссертации использована целая группа архивных источников, которые стали доступны исследователям, как в советские, так и в постсоветские годы;

- труды, отдельные статьи, монографии, диссертации по соционормативной культуре Дагестана;

- литературные материалы - в диссертации использованы многочисленные мемуары российских и иностранных путешественников, чиновников, исследователей XIX века;

- периодика - в диссертации использовались материалы периодической печати (газет, журналов), издававшиеся во второй половине XIX - начале XX века;

- материалы конференций по обычному праву.

Анализ нарративных источников, носящих личный, субъективный характер (мемуары, статьи из газет и журналов, дневники) помогут прочувствовать социокультурный аспект эпохи, настроение народа того периода, а нормативные источники (низамы, распоряжения наибам) - внешние проявления этих умонастроений. Научные труды разных поколений ученых (советских, постсоветских и современных) помогут выявить отношение к рассматриваемому периоду в целом.

Такое единство поможет последовательно выявить изменения во всех сферах жизни дагестанского общества в первой половине XIX века и не упустить важные явления в процессе трансформации всей обычно­правовой системы Дагестана первой половины XIX века.