ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы диссертационного исследования. Несмотря на значительные в сравнении с советским семейно-брачным законодательством изменения, внесённые Семейным кодексом РФ 1995 г.¹ (раздел VII) в регулирование семейных отношений с участием иностранцев и лиц без гражданства, эти нормы далеки от совершенства, не соответствуют современному международному регулированию семейных трансграничных отношений, имеют много пробелов.

Российское семейное право значительно изменилось, в том числе в том, что касается алиментных обязательств. Коллизионные нормы разделаVII СК РФ решают вопросы применимого права к алиментным обязательствам в общем контексте с нормами, определяющими применимое право к неимущественным и имущественным отношениям супругов, родителей и детей. Не случайно п. 1 ст. 161 СК РФ об алиментных обязательствах супругов имеет различные толкования учёных. Остаётся также неясным, как определяется применимое право к алиментным обязательствам бывших супругов и т.д.

Принят целый ряд алиментных конвенций о юрисдикции и праве, применимом к алиментным правоотношениям, однако, Россия, вопреки взятым на себя международным обязательствам, не только не участвует в них, но и не использует их наработок в своём международном частном праве.

Обязанность России принимать участие в международных конвенциях о взыскании алиментов прямо вытекает из её участия в Конвенции ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.

Следует обратить внимание на то, что государство пересматривает своё отношение к участию в международных конвенциях. Уже в последние годы Россия стала участницей некоторых важнейших «детских» конвенций², но в алиментных конвенциях России по-прежнему не участвует.

Состояние российского семейного коллизионного законодательства и совершенно нетерпимое игнорирование Россией международных алиментных конвенций свидетельствуют о том, что тема настоящего исследования представляет собой как научно-исследовательский, так и практический интерес, является своевременной и весьма актуальной.

Особая актуальность темы исследования обусловлена тем, что признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений о взыскании алиментов во многих случаях сопряжены со значительными сложностями и препятствиями законодательного характера. В аспекте международного частного права возникают вопросы коллизионного регулирования алиментных обязательств, которые решаются на основе коллизионных норм национального законодательства и международных соглашений. Поэтому актуальной является и проблема унификации соответствующих норм. Кроме того, возникает вопрос о действии принципа автономии воли сторон в рассматриваемых обязательствах.

Степень научной разработанности темы исследования. В отечественной юридической литературе отсутствуют специальные исследования, посвященные проблемам регулирования алиментных обязательств в международном частном праве.

Вопросы алиментных обязательств в международном частном праве рассматривались в качестве сопутствующих в работах, посвящённых иной проблематике.

К таким работам в первую очередь следует отнести докторскую диссертацию Г.Ю. Федосеевой «Брачно-семейные отношения как объект международного частного права Российской Федерации» (2007 г.), пятая глава которой («Алиментные отношения в международном частном праве Российской Федерации») специально посвящена алиментным обязательствам. В монографии доктора юридических наук Н.И. Марышевой «Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России» (2007 г.) среди других вопросов рассматриваются также алиментные обязательства всех членов семьи. Алиментным правоотношениям супругов посвящён параграф пятый главы второй кандидатской диссертации Т.А. Ермолаевой «Правовое регулирование личных и имущественных правоотношений супругов, имеющих различное гражданство» (2007 г.). Алиментные обязательства в международном частном праве анализируются в учебниках по международному частному праву в главах, посвящённых семейному праву.

В то время как в науке семейного права уже в начале XXI в. проблематике правового регулирования алиментных обязательств был посвящен целый ряд диссертационных исследований (докторская диссертация О.Ю. Косовой, кандидатские диссертации О.А. Давыдовой, О.В. Капитовой, Е.Ю. Костюченко, М.К. Мамедовой, Ю.А. Рустамовой).

Особое место в этом ряду занимает докторская диссертация Ольги Юрьевны Косовой «Семейно-правовое регулирование отношений по предоставлению содержания членам семьи».

Общие вопросы алиментных обязательств нас интересуют постольку, поскольку они имеют отношение к международному частному праву. А именно, на первом этапе применения коллизионных норм встаёт вопрос о квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению, которое согласно ст. 1187 ГК РФ осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не установлено законом. Момент возникновения алиментного обязательства имеет значения с точки зрения применения к отношениям по алиментированию международных соглашений, которые, как правило, если иное не предусмотрено в самом соглашении, обратной силы не имеют.

Цели и задачи исследования. Целью диссертационной работы является изучение теоретических и практических проблем правового регулирования алиментных отношений, осложнённых иностранным элементом, вопросов международной подсудности по алиментным делам, признания и принудительного исполнения иностранных решений по взысканию алиментов с построением авторских выводов по этим вопросам.

Реализация указанной цели обусловила постановку и решение следующих конкретных взаимосвязанных задач:

рассмотрение понятия алиментного обязательства, оснований и момента его возникновения, определение места этого института в системе российского права с позиций российской науки частного права;

рассмотрение особенностей алиментных обязательств, осложнённых иностранным элементом; специфики их коллизионного регулирования в зависимости от субъектов алиментирования, а также специфики взыскания алиментов за границей;

изучение российского семейного коллизионного права и международных договоров, регулирующих выбор применимого права к алиментным обязательствам, осложнённым иностранным элементом, и практики их применения, а также положений науки международного частного права по этому вопросу;

изучение национального законодательства и международных соглашений о юрисдикции, признании и принудительном исполнении решений по алиментным делам и практики их применения, а также положений науки международного частного права и международного гражданского процесса по этим вопросам;

разработка предложений и рекомендаций по совершенствованию российского национального коллизионного законодательства в сфере алиментных обязательств;

оценка перспектив участия России в международных соглашениях о взыскании алиментов.

Объектом исследования являются общественные отношения по взысканию алиментов нуждающимся нетрудоспособным членам семьи, осложнённые иностранным элементом и регулируемые нормами международного частного права.

Предметом исследования выступают нормы ранее действовавшего и современного российского и зарубежного семейного и международного частного права, правоприменительная практика, научные работы по проблемам алиментных обязательств.

Методологическую основу исследования составили общенаучные, частнонаучные и специальные методы исследования в их органичном сочетании.

Диалектический, исторический и системный методы, метод анализа и синтеза позволили исследовать различные подходы законодателя к алиментированию нетрудоспособных членов семьи в разные периоды истории РоссииXX-XXI вв., определить динамику развития отношений по алиментированию с точки зрения теоретического и практического обоснования.

Межотраслевой метод и метод толкования права позволили провести комплексное исследование алиментных обязательств, уяснить действительную волю законодателя, выраженную в тексте нормативно-правовых актов, разграничить отдельные категории и определить их содержание с общетеоретических позиций, позиций семейного и международного частного права.

Сравнительно-правовой метод, имеющий большое значение в науке международного частного права, дал возможность сравнительного анализа алиментного законодательства различных стран в целях его гармонизации.

Формально-юридический метод помог выявить достоинства и недостатки законодательного регулирования алиментных обязательств.

Метод правового моделирования позволил сформулировать ряд предложений по совершенствованию норм международного частного права в сфере алиментных обязательств.

Системно-структурный метод позволил разграничить отдельные категории и определить их содержание и место в понятийном ряду семейного права.

Нормативной базой исследования являются: Конституция РФ, Семейный кодекс РФ и семейно-брачные кодексы советского периода, Гражданский кодекс РФ (раздел VI), Гражданско-процессуальный кодекс РФ (раздел V), законодательство ряда зарубежных стран о международном частном праве (законы о международном частном праве Австрии, Венгрии, Польши, Украины и

др.).

Важнейшими международными источниками настоящего исследования стали: Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.; Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.; международные конвенции о взыскании алиментов на детей и других форм содержания семьи, двусторонние договоры Российской Федерации о правовой помощи и др.

Эмпирическую базу исследования составили: судебная практика российских судов(7); практика Европейского Суда по правам человека (ЕСПЧ)(10), судебная практика некоторых зарубежных стран(14).

Теоретическая основа исследования представлена научными трудами ученых в области общей теории права, международного частного права и международного гражданского процесса, гражданского и семейного права.

В области общей теории права были использованы труды С.С. Алексеева, О.С. Иоффе, А.В. Малько, Н.И. Матузова и др.

В области семейного и гражданского права анализировались труды дореволюционных российских цивилистов И.А. Загоровского и Г.Ф. Шершеневича. Использовались также работы в области семейного и гражданского права советских и современных представителей науки: М.В. Антокольской, Ю.Ф. Беспалова, С.Н. Бондова, Е.В, Вавилина, Е.М. Ворожейкина, А.И. Городецкой, О.А. Дюжевой, В.В. Залесского, О.Ю. Ильиной, О.Ю. Косовой, А.Н.Лёвушкина, Г.К. Матвеева, Л.Ю. Михеевой, В.П. Мозолина, С.А. Муратовой, А.М. Нечаевой, Н.С. Нижник, А.И. Пергамент, Л.М. Пчелинцевой, А.М. Рабец, В.А. Рясенцева, Е.Н. Саломатова, Ю.К. Толстого и др.

Аспекты международного частного права исследовались на основе трудов Т.Е. Абовой, Л.П. Ануфриевой, М.М. Богуславского, Л.Н. Галенской, Г.К. Дмитриевой, Т.А. Ермолаевой, Н.Ю. Ерпылевой, А.И. Жильцова, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, В.А Канашевского, В.И. Кисиля, Б.И. Кольцова, А.Н. Копыловой, С.Б. Крылова, В.В. Кудашкина, М.Н. Кузнецова, Л.А. Лунца, А.Л. Маковского, Н.И. Марышевой, А.Н. Муранова, Т.Н. Нешатаевой, Н.В. Орловой, И.В. Пантелеевой, И.С. Перетерского, А.А. Рубанова, О.Н. Садикова, А.Г. Светланова, В.П. Толстых, Г.Ю. Федосеевой, О.А. Хазовой, В.Г. Храбскова, Н.А. Шебановой и др.

Из зарубежных исследований использовались работы П. Винклер фон Моренфельса, М. Вольфа, М. Иссада, Д. Каверса, Б. Карри, Дж. КордероМосс, Х.

Коха, Р. Лефлара, И. Лорензена, У. Магнуса, П. Майе, П. Норта, Л. Палсона, А. Робертсона, Ф.К. фон Савиньи, И. Саси, Дж. Стори, Э. Хидефуми, К. Цвайгерта, Дж. Чешира, Х. Шака, А. Эренцвейга.

Научная новизна исследования. Настоящая работа является одним из первых комплексных научных исследований, посвящённых теоретическим и практическим проблемам алиментных обязательств в международном частном праве. В работе исследуются смежные проблемы семейного, гражданского права и международного гражданского процесса. В качестве исходной позиции диссертанта относительно сути алиментирования в диссертации дано авторское видение алиментирования по российскому семейному законодательству, сущность которого изложена в первом положении, выносимом на защиту.

В работе исследованы алиментные обязательства, осложнённые иностранным элементом, всех субъектов алиментирования, проблемы и перспективы их коллизионного регулирования и сделаны предложения по совершенствованию коллизионных норм, регулирующих выбор применимого права к трансграничным алиментным обязательствам. В ней обоснована необходимость присоединения России к основным алиментным конвенциям, регулирующим применимое право, юрисдикцию, признание и исполнение иностранных решений по взысканию алиментов.

Новизна исследования конкретизирована в положениях, выносимых на защиту, и предложениях автора по совершенствованию семейного законодательства, регулирующего алиментные обязательства, осложнённые иностранным элементом, а также российского процессуального законодательства, регулирующего признание и исполнение иностранных решений.

На защиту выносятся следующие положения:

1. Диссертант предлагает различать право на содержание (обязанность по содержанию) и алиментные обязательства. Право на содержание (обязанность по содержанию) нетрудоспособных членов семьи, входит в содержание семейной правоспособности граждан и составляет основу семейно-брачно-родственного статуса лиц. Алиментные обязательства представляют собой относительные односторонние личные имущественные семейные правоотношения, в силу которых одни члены семьи обязаны в силу соглашения или решения суда на условиях, указанных в законе (соглашении сторон), уплачивать алименты (средства на содержание) нетрудоспособным членам семьи, а те в свою очередь вправе требовать предоставления алиментов.

Такие факты, как происхождение ребёнка от данных родителей, нетрудоспособность, нуждаемость и т.п. являются условиями, необходимыми для взыскания алиментов, но сами по себе не порождают алиментного обязательства, которое возникает при наличии этих условий только в соответствии с соглашением сторон либо решением суда. Таким образом, соглашение сторон или решение суда являются теми основополагающими юридическими фактами, которые вместе с условиями, необходимыми для возникновения алиментного обязательства, императивно прописанными в законе или установленными в соглашении сторон, образуют юридический состав, необходимый для возникновения алиментного правоотношения.

Момент возникновения такого обязательства, возникающего в силу закона на основании решения суда, в общем плане определён в законе и подтверждается применительно к конкретному обязательству в решении суда. Момент возникновения обязательства, которое формируется на основании соглашения, определяется в соглашении сторон, а если он не определён, обязательство возникает с момента заключения договора. Соответственно и международные соглашения будут применяться к алиментным обязательствам, если они возникают после вступления международного соглашения в силу, если в международном соглашении не установлено иного.

2. Анализ международных «алиментных» конвенций позволяет сделать вывод, что Россия не уделяет должного внимания международному сотрудничеству в сфере алиментных обязательств. Это накладывает отпечаток и на национальное коллизионное законодательство, в котором не учитываются новые тенденции в международном частном праве по вопросам выбора применимого права и применения иностранного законодательства в отношении алиментных обязательств. Это не позволяет исполнять решения российских судов по алиментным делам во многих зарубежных странах, что лишает российских граждан полноценных гарантий их права на получения содержания.

Участие России в международных конвенциях о взыскании алиментов вытекает из её международных обязательств, тогда как на сегодняшний момент РФ не участвует ни в одной из универсальных международных алиментных конвенций. Представляется необходимым присоединение России к Гаагской конвенции о международном взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи от 23 ноября 2007 г. и к Протоколу о праве, применимом к алиментным обязательствам, от 23 ноября 2007 г., дополняющему Конвенцию

2007 г.

3. Двусторонние договоры при той сложности добиться согласования интересов договаривающихся стран в универсальных конвенциях и необходимого числа ратификаций для вступления таких конвенций в силу, должны стать на данном этапе основным инструментом, устраняющим трудности во взаимоотношениях РФ с другими странами по алиментным делам.

В настоящий период Россия заключила международные двусторонние договоры о правовой помощи с 29 странами (по данным ФССП на 19.06.2012 г.).⁴ Ряд двусторонних договоров регулируют вопросы признания и исполнения на своих территориях судебных решений Договаривающихся Сторон. Однако, не во всех договорах эти вопросы разрешаются. Лишь некоторые договоры помимо признания и исполнения иностранных решений содержат коллизионные нормы о выборе применимого права по гражданским и семейным делам.

Анализ двусторонних договоров приводит нас к выводу, что на данном этапе наиболее эффективным способом взаимоотношений РФ с другими странами по алиментным делам является заключение двусторонних соглашений о правовой помощи и правоотношений по гражданским и семейным делам, в которых разрешались бы вопросы о выборе применимого права, юрисдикции, признания и принудительного исполнения иностранных решений по алиментным делам в странах, заключивших двусторонний договор.

4. В международных соглашениях установлен императивный принцип, согласно которому потребности кредитора и средства должника должны приниматься во внимание при определении суммы алиментов, в том числе и в отношении несовершеннолетних детей, даже если применимое право предусматривает иное.

Это приводит к выводу о том, что алиментирование - это хотя и основной, но явно недостаточный путь для обеспечения содержания детям. Что касается других членов семьи (иных родственников), то здесь алиментирование с очевидностью является лишь альтернативным вариантом, и круг таких родственников должен быть сокращён до минимума с учётом материального положения большинства российских семей в настоящий период.

Следует активнее перенимать опыт зарубежных стран по созданию гарантийных фондов на содержание нуждающихся нетрудоспособных лиц, в частности детей.

Этот аспект в исследовании алиментных обязательств лишний раз убеждает в том, что забота о нуждающихся нетрудоспособных гражданах выходит за пределы семейных отношений; это обязанность социального государства и общества, и то, как она исполняется, свидетельствует о зрелости общества.

5. Коллизионный принципlexvoluntatis, дающий сторонам в правоотношении самим выбрать применимое право, представляет одну из сторон частноправового принципа, свойственного всем отраслям частного права и отдельным частноправовым институтам, - принципа свободы волеизъявления сторон в правоотношении. Этот принцип не нашёл надлежащего воплощения в семейном праве. Обращает на себя внимание парадокс: в семейных отношениях члены семьи сами, без вмешательства права решают внутрисемейные вопросы. Когда же речь идёт о правовом регулировании, сравнительно недавно в императивный способ решения семейных вопросов были допущены договорные отношения (брачный договор, соглашения об уплате алиментов). Что касается международного частного права, то коллизионный принципlexvoluntatis до сих пор в СК РФ применяется крайне ограничено.

Соответственно сторонам соглашения об уплате алиментов должно быть предоставлено право по договорённости между собой выбрать право, применимое к их отношениям.

6. Принцип автономии воли сторон в алиментных обязательствах должен сочетаться с принципом наиболее благоприятного права, который, в свою очередь, является, на наш взгляд, модификацией общего принципа частного права - принципа защиты слабой стороны в правоотношении.

Такой стороной являются не только дети, но любое алиментируемое лицо. Следовательно, справедливо предоставить выбор наиболее благоприятного права всем членам семьи, получающим алименты, предусмотрев в СК РФ отдельную статью на этот счёт.

7. Применимое право к алиментным обязательствам супругов как имущественным правоотношениям осуществляется по правилам ст. 161 СК РФ. Такое толкование п. 1 ст. 161 СК РФ подтверждается её п. 2, в котором прямо упоминаются алиментные обязательства. Из текста п. 2 ст. 161 СК РФ ясно, что законодатель считает, что алиментные права и обязанности супругов регулируются статьёй 161. Однако в науке существуют различные толкования на этот счёт. Остаётся также неясным право, применимое к алиментным обязательствам бывших супругов.

Следует устранить эти противоречия, приняв новую статью, регулирующую алиментные обязательства супругов, упомянув в ней и бывших супругов.

8. Во исполнение международного принципа на свободный и беспрепятственный доступ к суду в Гражданском процессуальном кодексе РФ следует предусмотреть новое правило о том, что признание и исполнение иностранных судебных решений в Российской Федерации производятся независимо от взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законодательством или международных договором РФ. В случае, когда признание и исполнение иностранных судебных решений зависят от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. Что касается признания и исполнения судебных решений по взысканию алиментов, то эта проблема может быть решена со вступлением России в «алиментные» конвенции.

Проведённое научное исследование позволило нам сформулировать конкретные предложения по совершенствованию законодательства.

Предлагается включить в СК РФ две новых статьи.

«Статья 163.1 Право, применимое к алиментным обязательствам родителей по отношению к детям

1. Обязанность родителей по содержанию детей, в том числе обязанность усыновителей по содержанию усыновлённых, определяется законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства эта обязанность определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

2. По требованию истца к алиментным обязательствам может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок при условии, что это право наиболее благоприятно для него».

Соответственно из ст. 163 СК РФ следует исключить оговорку «в том числе обязанностей родителей по содержанию детей». Должно быть исключено и третье предложение: «По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок».

«Статья 164.1. Выбор права, применимого к правам и обязанностям сторон алиментного обязательства

1. Стороны соглашения об уплате алиментов могут по договорённости между собой выбрать право, применимое к их отношениям.

2. Если такая договорённость не достигнута, по требованию истца к алиментным обязательствам может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает лицо, на содержание которого взыскиваются алименты, либо право страны суда.

3. Суд вправе по своему усмотрению применить императивные нормы страны суда, если они более благоприятны для лица, в пользу которого взыскиваются алименты».

Изменить редакцию первого предложения п. 1 ст. 161 СК РФ, изложив его следующим образом: «Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, в том числе алиментные обязательства супругов и бывших супругов... » и далее по тексту статьи.

В п. 1 ст. 409 ГПК РФ следует внести следующие изменения:

1) дополнить п. 1 следующими словами: «Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений признаются и исполняются в Российской Федерации на началах взаимности или если это предусмотрено международным договором Российской Федерации».

2) дополнить п.1 вторым абзацем следующего содержания: «Предполагается, что взаимность существует, если не доказано иное».

Научно-практическое значение исследования. Научная значимость исследования состоит в том, что предложенное авторское видение сущности алиментирования и предложения по изменению коллизионных норм могут быть положены в основу законотворческой и правоприменительной деятельности при подготовке соответствующих национально-правовых актов.

Теоретические разработки диссертационной работы могут быть использованы при дальнейшем исследовании алиментных обязательств, признания и приведения в исполнение иностранных решений и других вопросов международного семейного права.

Материалы диссертации могут оказаться полезными и при осуществлении научно-педагогической деятельности: при преподавании учебного курса «Международное частное право» и спецкурса «Международное семейное право».

Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре гражданского и международного частного права ФГБОУ ВПО «Саратовская государственная юридическая академия».

Ключевые идеи, теоретические и практические положения, изложенные в диссертации, нашли свое отражение в десяти научных статьях, четыре из которых были опубликованы в изданиях, рекомендованных ВАК.

Материалы диссертационного исследования были представлены на международных научно-практических конференциях: «Развитие правовой доктрины как основа эволюции права», Москва, 2013 г.; «Современное законодательство и проблемы регулирования общественных отношений», Н. Новгород, 2013 г.; «Современные проблемы теории и практики права глазами молодых исследователей». Улан-Удэ, (2013 Г.); «VI Саратовские чтения», г. Саратов, 2013 г.

Апробация основных выводов и предложений автора осуществлялась также в процессе выступлений на круглых столах.

Структура исследования. Структура диссертационной работы определяется содержанием темы и содержит в себе введение, две главы, состоящие из семи параграфов, заключение и список использованной литературы.