§ 233 d) Operis novi nuntiatio J).

Постройка, которую мы имѣемъ >право воспретить, но кото­рая уже начата и заканчивается, можетъ, причинить намъ суще­ственный убытокъ въ то время, пока мы дожидаемся законной силы судебнаго рѣшенія, признающаго наше право.

Для предупрежденія вреда и тогда, когда jus prohibendi еще не выяснилось, римляне допускали частное запрещеніе дальнѣй­шей стройки: operis novi nuntiatio, которое заключалось въ при­казаніи пріостановить предпринятую постройку. Нунціація какъ бы заклинала постройку въ томъ смыслѣ, что строившееся вопреки вапрету подлежало снесенію, независимо отъ того, была ли постройка предпринята въ матеріально-правовомъ отношеніи пра­вильно или неправильно ^{[672] [673] [674]).}

По общему праву и по герм. гр. ул. мѣсто римской нунціаціи заняли распо­ряженія суда. Но все же здѣсь слѣдуетъ изложить основныя черты этого своеобраз­наго института.

1. Для Формальной дѣйствительности нунціаціи требуется слѣдующее:

а) Сооруженіе должно быть предпринято, но еще не окончено. Ибо запрещеніе

направляется противъ построекъ, возникающихъ, но не оконченныхъ ⁸). Въ частности дѣло должно касаться возведенія, расширенія или снесенія строенія, связаннаго съ землею. Ремонтъ, а также внутреннія измѣненія, существенно не измѣняющія его, внѣшняго облика, не обосновываютъ нунціаціи ^{[675] [676]).}

b) Запрещеніе\' должно послѣдовать въ виду того зданія, in re praesenti, пріоста­новки котораго оно требуетъ; ⁵) если оно выражено въ иномъ мѣстѣ, то не имѣетъ силы ^в).

c) Нунціація имѣетъ силу лишь тогда, когда она исходитъ отъ лица, управо­моченнаго на ея заявленіе. Въ этомъ отношеніи важны основаніе и цѣль, преслѣ­дуемая ею. Она можетъ быть трояка ^{[677] [678] [679] [680]).}

Прежде всего цѣль ея—огражденіе частнаго права juris nostri conservandi causa,— а именно, либо охраненіе свободы собственности ^{[681] [682]),либо огражденіе сосѣдскаго права или сервитута, состоящаго въ правѣ «имѣть» или «запретить» что либо «). На этомъ основаніи на заявленіе нунціаціи управомочены собственникъ [683] [684] [685]), суиерфиціарій [686]), кредиторъ по залогу и) поврежденнаго по ихъ мнѣнію участка.}

Далѣе нунціація служитъ цѣли понужденія къ дачѣ cantio damni infecti—какъ о. n. n. damni depellendi causa. Она предоставляется всякому, кто имѣетъ притязаніе на такое обезпеченіе противъ предпринимающаго постройку ^[687]).

Наконецъ, каждый гражданинъ juris pnblici tuendi gratia можетъ совершить нунціацію въ цѣляхъ осуществленія изданныхъ въ публичномъ интересѣ строитель­ныхъ правилъ или для огражденія права общаго пользованія публичными вещами ^,в).

2. Формально-дѣйствительная нунціація можетъ быть, по различнымъ основа­ніямъ, лишена силы.

а).Преторъ можетъ отвергнуть ее (denegare). Это бываетъ въ томъ случаѣ, если нун\'ціантъ не принимаетъ требуемой отъ него присяги, juramentum calumniae, или если запрещеніе представляется явно неосновательною придиркою ^[688]).

^b) Происходитъ ремиссія, т. e. отмѣна преторомъ Формально-дѣйствительной нунціаціи, если нунціатъ даетъ обезпеченіе (cautio)—но общему правилу въ видѣ по­ручительства,—или же ио крайней мѣрѣ предлагаетъ обезпеченіе ^[689]). Содержаніе cautio состоитъ въ томъ, что нунціатъ обязывается къ возстановленію прежняго состоянія зданія или къ денежной уплатѣ по выбору иунціанта, если послѣдній достигнетъ при­знанія за нимъ судомъ своего права на заявленіе запрещенія ^[690]).

^c) Съ ремиссіей уравнивается внѣсудебное ^[691]) установленіе или надлежащее внѣсудебное предложеніе поручительства въ реституціи или уплатѣ вреда день­гами ^[692]).

^d) Далѣе, запрещеніе теряетъ силу, если нунціантъ умираетъ или отчуждаетъ недвижимость, въ интересахъ которой онъ заявилъ протестъ ^{[693] [694] [695] [696] [697] [698]). Оно также теряетъ силу въ случаѣ, если нунціантъ а8) а4) отъ него отказывается впослѣдствіи.}

3. Если, не смотря на Формально-правильную нунціацію и на отсутствіе ремиссіи или иного основанія отмѣны нунціаціи. постройка всетаки ведется, то нун­ціантъ можетъ требовать путемъ такъ называемаго interdictum deniolitorium ^as) раз­рушенія выстроеннаю.

При этомъ интердиктѣ истецъ обязанъ доказать, что имъ была заявлена Фор­мально-правильная нунціація. А именно, онъ долженъ доказать, что онъ собственникъ участка, изъ-за котораго наложенъ запретъ, или что онъ инымъ образомъ управо­моченъ на заявленіе запрета ^аб).

Съ своей стороны нунціатъ можетъ сослаться на то, что онъ получилъ ре­миссію запрета, или представилъ поручителей, или по иной причинѣ не можетъ быть связанъ нунціаціей.

Напротивъ, нунціатъ не можетъ защищаться противъ разрушенія тѣмъ, что онъ имѣетъ право на постройку, напр., вслѣдствіе сервитута ^[699]). Онъ можетъ осуще­ствить это право лишь впослѣдствіи путемъ петиторнаго иска. Но если его право получило уже законное признаніе, то, несомнѣнно, онъ можетъ противъ interdictum demolitorium сослаться на рѣшеніе суда.

Разрушеніе можетъ -быть потребовано и не только тогда, когда постройку ве­детъ самъ нунціатъ, но и тогда, когда ее возводитъ его правопреемникъ, напр. поку- натель. И въ такомъ случаѣ безразлично, зналъ ли строящій о запрещеніи. Ибо оно налагается на самую постройку ^[700]), отвѣтчикомъ—является владѣлецъ.’ Ио

только, кто завѣдомо дѣйствовалъ наперекоръ запрету, долженъ нести издержки на снесеніе ^[701]).

4. Безспорно, что въ Германіи, въ случаѣ опасности пред­принятой постройки, обыкновенно требуется временное судебное распоряженіе (einstweilige gerichtiiche Verfugung). Принято такое судебное распоряженіе называть operis novi nuntiatio publica.

Но для общаго права спорно, допустимо ли на ряду съ этимъ и римское частное запрещеніе. Нѣтъ сомнѣнія, что практика всегда ссылалась на отдѣльныя положенія римской нунціаціи. Тѣмъ не менѣе институтъ этотъ, какъ таковой, не реципированъ ^[702]). Онъ остался чуждъ жизни и практикѣ. Было само собою понятно, что его не приняло и герм. гр. ул. 1899 г. ^[703]).