<<
>>

§1. Общие положения о правовом регулировании арбитража и медиации

Учитывая интенсивный рост экономики, развитие торговых правоотношений не только внутри той или иной страны, но и между субъектами разных государств, общая тенденция повышения интереса к альтернативным способам разрешения споров во всем мире, а в особенности в странах Арабского Востока за последние годы бесспорна.

В связи с чем, такие альтернативные способы разрешения споров, как производство в международном коммерческом арбитраже и медиация всегда будут востребованы.

Гибкость механизмов альтернативных способов разрешения споров, включая быстроту, эффективность, доступность и конфиденциальность, является более привлекательной для инвесторов и сторон различных сделок на международной арене. Именно поэтому порядок организации и правила медиации, международного коммерческого арбитража закреплены в законодательстве монархий Арабского Востока.

Зарождение исламского арбитража (или как его еще называют - тахким восходит еще к временам пророка

Мухаммеда и образования религии ислам.

По мере развития хозяйственной жизни в сферу арбитража в основном попадали дела, которые касались владения, приобретения, пользования и распоряжения собственностью, а также аренды, найма, получения кредита и его ис-

пользования, предпринимательства, взаимодействии его уча- стников-партнеров. Арбитры должны были руководствоваться не буквой закона, а принципом общей справедливости. Мусульманский арбитр выполнял посреднические функции, при этом учитывая, что частные интересы согласовывались бы не в ущерб общественному порядку и стабильности. Такое положение сохранилось и по сей день.

Постановления арбитра были обязательными для обратившихся к нему сторонам, исключение делалось лишь для тех случаев, когда при арбитраже допускалась «вопиющая несправедливость». Решение приравнивалось к судебному вердикту по степени его обязательного и неукоснительного выполнения всеми участниками конфликта, взывавшими к арбитражу.

179

Одним из основных источников права был в то время свод законов «Меджелле» - собрание юридических установлений, основанных на фикхе. Работа над его составлением была начата в 1869 году. В «Меджелле» оговаривалось, что в частном праве арбитраж в форме третейского суда «применяется в имущественных исках». Решение судьи-арбитра признавалось имеющим обязательную силу лишь для данного дела и его участников. Предусматривалось назначение нескольких судей-посредников, но в таком случае их решение должно было быть единогласным. Кроме того, каждая из сторон могла до вынесения решения заявить об отсутствии полномочий у назначенных арбитров. Решения арбитров утверждались верховным судьей страны, который должен был проверить отсутствие в третейском постановлении отклонения от фикха, после чего решение приобретало силу зако-

на

В связи с чем, арбитраж известен всем мусульманским странам, а также закреплен в таких источниках права Ша- [179]

риата, как Коран, сунна, иджма и кияс. Арбитраж и сегодня заслуживает большого юридического и научного интереса по всему миру как в области позитивного, так и естественного права. Например, исламские специалисты по праву все еще не сошлись во мнении по вопросу интерпретации и дефиниции слова «хаким» (fSb. - арбитр) по праву Шариата. Одни придерживаются мнения, что арбитр играет всего-навсего вспомогательную роль в ликвидации спора (который сродни примирительным процедурам, ввиду чего его акты не имеют обязательной силы), при этом другие аргументируют свою позицию тем, что арбитр как раз и привлечен для принятия обязательного решения. Торговый суд Высокого суда Англии, напротив, как раз в 2011 году выразил официальное мнение, подтверждающее используемую в арбитражных соглашениях формулировку «окончательное, неоспоримое и обязательное для сторон», то есть по меньшей мере арбитражный суд издает вступившее в законную силу решение и ставит вопрос лишения стороны права ссылаться на отдельные факты, которого, однако, недостаточно для того, чтобы исключить право на обжалование[180].

Как уже отмечалось, альтернативные способы разрешения споров зародились еще из арабских и исламских традиций, они возникли еще в древности, только впоследствии законодательными актами были временно исключены, хотя и существовали на практике. Многочисленные примеры того имеются в Коране и сунне[181]. Так, когда Мухаммед стал искать сторонников вне Мекки и вступил в тайное соглашение с группой жителей Йасриба - крупного земледельческого оазиса примерно в 400 километрах к северу от Мекки, жившие там языческие и принявшие иудаизм арабские племена находились в состоянии затянувшихся и запутанных междоусобиц, из которых они, по аравийскому обычаю, надеялись выбраться с помощью авторитетного и беспристрастного третейского судьи. В качестве такого судьи они и пригласили

Мухаммеда, признав его пророческую миссию как основу

182

его авторитета .

Глобальная экономика и возрастающее количество споров в различных сферах деятельности субъектов вынуждает на организацию процедуры рассмотрения споров в арбитражных центрах в арабском мире[182] [183]. Распространение альтернативных способов разрешения споров фактически примиряет стороны спора, сажая их за стол переговоров, что приводит к наиболее объективному решению, которое устраивает обе стороны, а в дальнейшем не только исключает оспаривание решения, но и упрощает будущее сотрудничество этих субъектов.

Что касается источников правового регулирования альтернативных способов разрешения споров в исследуемой группе стран, особое место занимает Конвенция Арабских государств о коммерческом арбитраже от 14 апреля 1987 года[184], которая содержала положения об учреждении Центра коммерческого арбитража Арабских государств и определила основные правила и процедуры деятельности арбитража. Указанную конвенцию можно рассматривать как значительный шаг в законодательном урегулировании такого альтернативного способа разрешения споров как международный коммерческий арбитраж в странах Арабского Востока.

Законодатели монархий Арабского Востока заимствуют положения норм как международного, так и внутреннего законодательства об альтернативных способах разрешения споров других стран, что и не удивительно, так как, например, разрабатывая проекты своих внутренних законов в этой сфере правового регулирования, необходимо учитывать общепринятые правила регулирования международного коммерческого арбитража и медиации.

С целью реализации возможности урегулирования спора мирным путем до того, как дело попало в государственный суд, в монархиях Арабского Востока учреждены центры медиации. Как было указано в предыдущей главе, до подачи иска в суд, истцу необходимо обратиться с заявлением в центр медиации.

Закон Иордании о медиации для разрешения гражданских споров 2003 года учредил в рамках судов первой ин- [185] станции центры медиации, в состав которых входят как судьи указанных судов, так и судов магистрата[186] [187]. В соответствии со ст. 3 Закона Иордании 2003 года председательствующий судья может по ходатайству сторон направить их спор к судье-медиатору или частному медиатору с целью урегулирования спора мирным путем. В таком случае медиатор обязан по закону завершить процесс примирения сторон в тече-

187

ние трех месяцев с даты поступления такого спора к нему .

Общее в таких процедурах прослеживается и в нормах законов Эмирата Дубаи (ОАЭ). Помимо создания в 2004 году Международного финансового центра Дубаи (Dubai International Financial Centre - Закон №(9)2004 о DIFC[188]) при вступлении в законную силу Закона 2008 года №1 об арбитраже Международного финансового центра[189] начал свою работу арбитражный суд, а при вступлении в законную силу Закона Дубаи 2009 года №16[190] был учрежден Центр Медиации при государственных судах Дубаи. Споры в указанный центр передаются председателем государственного суда и должны стать предметом обсуждения его коллегии, в состав которой входят эксперты во главе с привлеченным для рассмотрения спора судьей, в течение месяца со дня поступления.

Создание центров медиации в том числе и при международных организациях привело к окончательному ее установлению в качестве метода разрешения спора мирным путем, с использованием примирительной процедуры. В настоящее время при рассмотрении споров в государственных судах высоко ценится квалификация тех юристов и адвокатов, которые даже при передаче спора на рассмотрение судьи доводят процесс до заключения мирового соглашения.

В законодательных актах монархий Арабского Востока закреплены и положения об арбитраже. Присоединение к Нью-Йоркской конвенции Организации Объединенных Наций «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» от 10 июня 1958 года (В соответствии со статьей XII данный документ вступил в силу с 7 июня 1959 года)[191], которая закрепила важнейший принцип признания решений арбитражей на территории других государств, послужило развитию законодательства об арбитраже и созданию арбитражных учреждений на территории монархий. Более того, призыв сторон к арбитражу и самостоятельному определению процесса не только дал альтернативу сторонам спора, но и с какой-то стороны разгрузил государственные суды.

Иорданское Хашимитское Королевство стало одним из первых арабских государств, которое ратифицировало Нью-Йоркскую конвенцию Организации Объединенных Наций «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» от 10 июня 1958 года. Практически все арабские страны (включая все монархии Арабского Востока)[192] присоединились к указанной Конвенции, которая составлена наиболее приемлемым образом для всех государств- участников. Например, можно остановиться на таком основании отмены решения арбитража как противоречие публичному порядку. Данный термин не определен конвенцией, толкуется достаточно широко, что дает пространство для внутреннего закрепления положений в этой сфере с учетом особенностей того или иного государства. В ст.ст. 235-236 ГПК ОАЭ 1992 года[193] закреплена определенная процедура признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений, которые включают надлежащее уведомление и представление позиции стороной спора до вынесения арбитражем решения. Отдельно установлен отказ в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения в случае наличия такого рассмотренного спора судом Объединенных Арабских Эмиратах или по основанию противоречия публичному порядку или моральным устоям страны.

Большое влияние на законодательство арабских государств в данной сфере оказал Модельный закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года[194], целью разработки которого послужила необходимость законодательного закрепления статуса альтернативных способов разрешения споров, в частности международного коммерческого арбитража.

Наличие существенных и противоречивых подходов различных стран к основам деятельности арбитража ставило под сомнение его существование как международного института. Некоторые арабские государства приняли на базе Модельного закона ЮНСИТРАЛ 1985 года свои внутренние нормативно-правовые акты - например, Декрет Бахрейна №9/2004[195].

Арбитражный акт Саудовской Аравии 2012 года[196], принятый также на базе Модельного закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года (редакция 2006 года), отменил многочисленные императивные нормы в отношении арбитража, содержащиеся в Арбитражном акте 1983 года[197]. До его принятия арбитраж был затруднительным для лиц, не являющимися гражданами государства ввиду поверхностного знания арабского языка и мусульманского права, а установленные серьезные ограничения и вмешательство государственных судов делали его непривлекательным для сторон[198]. В настоящее время арбитражное соглашение может быть заключено и для разрешения споров с участием государственного органа, однако заключение таких сделок в

обязательном порядке подлежит одобрению правительст-

199

вом .

В других монархиях Арабского Востока (Катаре, Бахрейне, ОАЭ) нормы об арбитраже содержатся и в гражданских процессуальных кодексах. Так, глава 13 ТГПК Катара 1990 года, глава 7 ГТПА Бахрейна 1971 года и глава 3 ГПК ОАЭ 1992 года посвящены арбитражу. При этом во всех рассматриваемых государствах, кроме Катара, действуют и специальные законы, регулирующие арбитраж[199] [200]. В Объединенных Арабских Эмиратах подготовлен проект Федерального закона об арбитраже[201].

В качестве наиболее востребованных международных коммерческих арбитражей в странах Арабского Востока можно назвать Международный Арбитражный Центр Дубаи (Dubai International Arbitration Centre - DIAC), который руководствуется Модельным законом ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года (количество разрешаемых споров значительно растет - в 2009 году рассмотрено 100 споров, в 2010 году - более 200 споров, 2011 году - около 260 споров, за 2012 год - около 300 споров)[202].

Важно также отметить, что тесное сотрудничество исследуемой группы стран с европейскими и американскими

арбитражными ассоциациями и организациями способствует активной работе по созданию совместных международных центров арбитража и медиации на территории монархий Арабского Востока (например, Международный Арбитражный Центр Дубаи).

Таким образом, такие альтернативные способы разрешения споров как медиация и арбитраж распространены не только во всем мире, но и в монархиях Арабского Востока. Положения о медиации и арбитраже регулируются гражданскими процессуальными кодексами и специальными законами. При этом правила и нормы альтернативных способов разрешения споров в монархиях Арабского Востока во многом совпадают с общепринятыми в данной сфере.

Среди особенностей следует выделить то, что в рассматриваемой группе стран признаются и приводятся в исполнение иностранные арбитражные решения исключительно стран-участниц тех международных правовых актов, к которым присоединились и монархии Арабского Востока, а также стран, с которыми заключены двусторонние соглашения по данному вопросу. Вместе с тем, суды монархий Арабского Востока часто применяют такие основания для отказа исполнения арбитражного решения, как широко трактуемое противоречие публичному порядку и конкуренция юрисдикций. Кроме того, внутренний арбитраж находится в компетенции государственных судов первой инстанции, а международный арбитраж - в ведении судов второй инстанции.

<< | >>
Источник: Ковыршина, Н. А.. Гражданское судопроизводство в монархиях Арабского Востока [Текст] : монография / Н. А. Ковыршина. - М. : РУДН,2013. - 171 с.. 2013

Еще по теме §1. Общие положения о правовом регулировании арбитража и медиации:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -