<<
>>

Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества

- Принципы управления предпринимательскими

корпорациями, их отличие от классической модели

договорных отношений.

- Функции локальных (внутрикорпоративных)

норм в организации управления хозяйственным

обществом.

- Две схемы управления хозяйственным

обществом.

- Содержание неимущественных прав участ-

ников хозяйственного общества.

- Различия в объеме неимущественных

обязанностей,, возлагаемых на участников отдельных

видов хозяйственных обществ.

- Проблемы юридической квалификации

отношений хозяйственного общества и его

управляющего органа: имеет ли место предста-

вительство.

- Представительство участников хозяй-

-150-

ственного общества: основания возникновения и

порядок оформления.

- Понятие и основания возникновения

государственных корпоративных прав.

- Правовой статус государственной акцио-

нерной компании.

- Система органов управления государ-

ственными корпоративными правами.

- Разграничение корпоративных и трудовых

отношений,

- Особенности и виды корпоративной

ответственности.

 1. Принципы корпоративного управления,

Корпоративные нормы поведения

Основная масса ХО состоит из нескольких участни-

ков - их количество может составлять от двух лиц до

нескольких тысяч и даже миллионов. Кроме самих

участников в большинстве ХО имеются также и наемные

работники, среди которых выделяются: руководящий

персонал (часто их называют менеджерами или

управляющими) и трудовой коллектив. Деятельность

общества только тогда будет успешной, если эффективно

будут взаимодействовать все перечисленные выше лица -

участники ХО, его менеджеры и рядовые работники. Таким

образом, вопросы организации и управления имеют очень

важное значение для ХО.

ХО являются предпринимательскими корпорациями,

для которых свойственны определенные основополагающие

принципы построения и управления, сложившиеся веками

и позволяющие данным организациям эффективно

функционировать.

-151-

Управление предпринимательскими корпорациями

основано на следующих принципах:

1) Подчинение меньшинства большинству.

Это главный принцип построения любой

корпоративной системы. Он закладывает различия между

классическими гражданскими договорными отношениями,

построенными на равенстве, автономности и свободном

волеизъявлении сторон, и внутрикорпоративными

отношениями, в которых решающее значение получает не

воля конкретного участника, а воля большинства. Особенно

ярко данных принцип проявляется в процессе

функционировании крупных корпораций.

2) Общее руководство и контроль участников

корпорации за ее деятельностью.

В инвестиционных отношениях всегда действовал

принцип, что инвестор (лицо, вложившее капитал)

приобретает достаточно широкие управленческие или

контрольные полномочия в отношении лица, деятельность

которого инвестируется; часто отношения между

инвестором и инвестируемым субъектом характеризуют как

отношения зависимости. (*1). В ХО всегда имеется несколько

участников - инвесторов, а значит деятельность ХО

регулируется их совместной (коллективной) волей.

3) Прямая зависимость степени влияния участника на

управление корпорацией от размера (доли) его вклада в

капитал корпорации.

Это принцип функционирования именно предприни-

мательских корпораций - участники осуществляют

управление обществом не благодаря своим выдающимся

личным качествам- образованию, умениям, опыту и пр.,

а исключительно на основании своих инвестиций в капитал

(**1) Этот принцип отмечается практически во всех научных работах, оте-

чественных и зарубежных, посвященных инвестиционным отношениям.

-152-

общества - кто большую сумму капитала вложил, тот и

больше прав имеет. (*1).

4) Централизация управления и разграничение

компетенции органов корпорации (высший орган -

контролирующий орган - исполнительный орган).

Наличие у корпорации органов, выполняющих

различные функции, необходимо для легитимного

выражения корпорацией своей воли (происходит путем

принятия органами корпорации решений);

представительства корпорации во внешних отношениях,

успешного осуществления предпринимательской

деятельности.

Большинство данных функций выполняется

исполнительным органом корпорации, однако его

деятельность подчинена и контролируется высшим органом,

состоящим из всех участников корпорации. Высший орган

существует для принятия основных решений относительно

деятельности корпорации. (*2). Функции контроля за

деятельностью исполнительного органа часто возлагаются

на специальный контролирующий орган, который может

избираться из состава участников или быть независимым

лицом. Наличие таких органов создает подобие системы

сдержек и противовесов, позволяющей корпорации успешно

функционировать.

5) Возможность привлечения к управлению

корпорацией лиц, не являющихся ее участниками.

Как уже отмечалось выше, участники предприни-

(**1) Интересен тот факт, что в дореволюционной России термином часто обозначались не те лица, которые инициировали процесс

создания компании, а те из ее участников, которые внесли основную долю

капитала, т.е. в капитале общества, а не в про-

цессе его организации.

(**2) Исследователями отмечалась отстраненность на практике высшего

органа от управления корпорацией. В особенности это характерно для

крупных, состоящих из нескольких тысяч или даже миллионов участни-

ков корпораций.

-153-

мательской корпорации зачастую ие обладают необхо-

димыми качествами для управления деятельностью

созданного ими общества. Их цель может состоять не в

осуществлении личного управления обществом или иного

участия в его деятельности, а только лишь в получении

определенной имущественной выгоды от своих

капиталовложений, иначе говоря, высоких дивидендов.

Поэтому довольно часто исполнительные органы

корпорации формируются нс из числа ее участников, а из

специалистов по управлению (лиц на профессиональной,

основе осуществляющих функции управления). Такой

подход позволяет осуществлять квалифицированное

управление корпорацией, однако имеет и свои недостат-

ки - отстранение участников общества от правления,

широкие возможности для злоупотреблений и недобро-

совестного поведения со стороны управляющих.

Недостатки

эти частично нейтрализуются контролирующими

функциями высшего и ревизионного органов корпорации,

механизмом имущественной, административной и

уголовной ответственности управляющих за нарушения

корпоративного законодательства (на Украине такой

механизм пока не сформирован).

Без соблюдения данных принципов ни одна

корпорация просто не могла бы существовать. Принятие и

воплощение любых решений были бы затруднительными.

Организация управления и деятельности ХО

осуществляется в соответствии с нормами законодательства

Украины и локальными (корпоративными) нормами. На

локальном уровне (в рамках конкретного ХО) данные

вопросы могут регулироваться нормативными актами:

учредительными документами, а также целым рядом

специальных внутренних актов. Например, в АО могут быть

приняты: Положение об общем собрании акционеров,

Регламент проведения общего собрания. Положение о

реестре акционеров АО, Положение о правлении

-154-

акционерного общества. Положение о ревизионной

комиссии. Правила внутреннего трудового распорядка для

работников АО, Положение о материальном поощрении

работников АО, Положение об организации отчетности,

Положение о конфиденциальности информации и целый ряд

других корпоративных актов. Корпоративные акты могут

приниматься как высшим, так и исполнительным органом

общества в пределах их компетенции. В небольших ХО, как

правило, подобные внутренние документы не

разрабатываются - все вопросы решаются в уставе или

учредительном договоре.

Корпоративные нормы могут существовать не только

в таких источниках как нормативные акты корпорации, но

и в форме корпоративных обычаев или деловых

обыкновений. Разницу между этими двумя понятиями

установить достаточно трудно, поскольку и обычай, и

деловое обыкновение представляют собой нормы поведения

участников, управляющих и работников корпорации,

сложившиеся в результате их длительного фактического

применения и, как правило, не зафиксированные в

нормативных актах корпорации.

За нарушение корпо-

ративного обычая или заведенного порядка дел (деловых

обыкновений) могут применяться (но не обязательно)

соответствующие санкции. Примерами подобных норм

могут быть: незамедлительное уведомление участников ХО

или его руководителя любым способом (телефон, факс,

пейджер и пр.) о негативных событиях, связанных с

деятельностью общества; обычай работников дожидаться

сменщика после окончания рабочей смены; обход

руководителем своего предприятия в начале рабочего дня;

соответствующий внешний вид персонала (например, для

мужчин - деловой костюм и галстук, короткая стрижка; для

женщин - деловой костюм, макияж, маникюр и пр.). Во

многих случаях нарушение подобных обычаев приводит к

негативным последствиям для нарушителя, вплоть до

-155-

увольнения (для наемного персонала) или прекращения

деловых отношений (для участников ХО).

-156-

 2. Организация управления

хозяйственным обществом

Управление ХО может осуществляться по двум

схемам в зависимости от типа общества.

ХО - объединения капиталов (АО, ООО, ОДО)

имеют сложную структуру управления, состоящую из

системы органов. Органы ХО образуют следующую

иерархию:

1) высший орган (общее собрание акционеров или

собрание участников);

2) контролирующий орган (ревизионная комиссия);

3) исполнительный орган (правление АО во главе с

председателем правления; дирекция во главе с генеральным

директором или директор как единоличный орган).

ЗХО подробно фиксирует полномочия высших

органов ХО (ст.ст. 41, 59). К вопросам их компетенции

отнесены все наиболее важные вопросы деятельности

общества, а именно: определение основных направлений

деятельности общества, утверждение его планов и отчетов

об их исполнении; внесение изменений в учредительные

документы общества; формирование органов общества;

утверждение годовых результатов деятельности общества,

порядка распределения прибыли или покрытия убытков;

утверждение внутренних документов общества; принятие

решений о прекращении деятельности общества, назначение

ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационного

баланса и многие другие организационные и имущес-

твенные вопросы.

Компетенция высшего органа подробно

фиксируется также в учредительных документах общества.

Исполнительный орган решает все вопросы

деятельности общества, за исключением относящихся к

-156-

компетенции высших органов. Этот принцип закреплен в

ст.ст. 47, 62 ЗХО. Законодатель не перечисляет подробно все

вопросы, относящиеся к ведению исполнительного органа

общества - он только устанавливает правило, что

исполнительному органу можно принимать любые решения

(нормативного и оперативно - управленческого характера)

за исключением тех, правом принятия которых обладает

высший орган.

Ревизионная комиссия осуществляет контроль за

финансово - хозяйственной деятельностью исполнительного

органа ХО. Проводит периодические проверки этой

деятельности, а также дает заключение по годовым отчетам

и балансам. Имеет право требовать созыва (или ставить

перед исполнительным органом вопрос о созыве - в ООО

и ОДО) внеочередного общего собрания акционеров или

участников.

Внутренними документами ХО может быть

изменена компетенция органов ХО, закрепленная в ЗХО. По

решению высшего органа часть его функций может быть

передана исполнительному органу (а в АО также

специальному органу - наблюдательному совету). Однако

в ЗХО закреплен ряд полномочий, относящихся к

исключительной компетенции высшего органа (эти

полномочия не могут быть переданы другим органам

общества): внесение изменений в устав, утверждение

годовых результатов деятельности общества, отчетов и

заключений ревизионной комиссии, порядка распределения

прибыли и покрытия убытков, создание, реорганизация и

ликвидация дочерних предприятий, филиалов и

представительств, принятие решения о прекращении

деятельности общества и некоторые другие. Понятие

исключительной компетенции высшего органа ХО служит

для защиты интересов его участников, которые под

давлением исполнительного органа (опытных управляющих,

директоров) могут вообще быть устранены от управления

-157-

обществом. Кроме того, вопросы, которые прямо или

косвенно затрагивают имущественные интересы участников,

не должны решаться исполнительным органом.

Объединения лиц (ПО, КО) имеют упрощенную

систему управления - дела ведутся всеми участниками по

общему согласию или ведение дел поручается нескольким

(одному) из них (ст. 68 ЗХО). В последнем случае выдается

доверенность, подписанная остальными участниками.

Исключение: вкладчики в КО не принимают участия в

управлении обществом (ст. 81 ЗХО) - могут совершать

отдельные действия от имени общества при наличии

поручения и согласно ему (ст.79 ЗХО). Т.о. в ПО и КО нет

органов) эти юридические лица действуют через своих

участников. Каждый участник и все они в совокупности

выполняют функции органов юридического лица -

представляют ХО в отношениях с третьими лицами,

непосредственно осуществляют предпринимательскую

деятельность, принимают решения от имени общества

(выражают его волю). В настоящее время ГК не

предусматривает возможности существования юридических

лиц с подобной структурой. Так) ст.29 ГК закрепляет:

. В ст. 75 проекта ГК,

однако, уже отмечается: .

-158-

 3. Личные права и обязанности участников

хозяйственного общества

Участникам ХО присущи следующие личные

неимущественные (*1) права:

1) право на управление ХО;

2) право на получение информации о деятельности

общества;

3) право на выход из ХО.

Право участников на управление делами ХО

предусмотрено п. ст. 10 ЗХО.

Участник ХО может реализовывать данное право:

непосредственно (путем личного участия в работе

общего собрания, вхождения в состав других органов ХО,

принятия решений по иным вопросам (*2));

опосредованно (через выбранные участниками

органы управления).

В основном право на управление имеет

коллективный характер - управленческие решения

принимаются только в совокупности с другими

участниками:

в рамках органа ХО (высшего, исполнительного или

контрольного); однако участник ХО, имеющий при

(**1) Неимущественными данные права могут быть названы только услов-

но, поскольку сами по себе они интереса для участников ХО в большин-

стве случаев не представляют. Реализация этих прав помогает

участникам достичь свою основную цель - подучить доход (который

возможен лишь при эффективной и стабильной деятельности корпора-

ции), а также в ряде случаев защитить свои имущественные права, вер-

нуть инвестированные средства, компенсировать понесенные убытки.

Таким образом, неимущественные права участников имеют тесную связь

с имущественными, и их реализация по существу есть только средство

для эффективной реализации имущественных прав.

(**2) Например, выступить инициатором проведения внеочередного собра-

ния высшего органа общества.

-159-

голосовании более 50 % голосов, имеет возможность не

учитывать по многим вопросам волю иных участников, что

нарушает принцип коллективного принятия решений

высшим органом общества;

непосредственно: участники ПО и КО (если они

сообща ведут дела), акционеры, обладающие в совокупности

более чем 10 % голосов или участники ООО и ОДО,

обладающие в совокупности более чем 20 % голосов - могут

требовать внеочередного созыва общего собрания или

созвать его сами, если их требование в течение

установленного законом срока не выполнено.

В ряде случаев право на управление имеет

единоличный характер - участник ХО может

самостоятельно принимать решения:

в качестве единоличного органа АО (например,

избранного остальными участниками председателя

правления АО, директора ООО или ОДО);

непосредственно - участник ПО или КО, которому

поручено ведение дел общества, акционер, обладающий

более чем 10 % и участник, обладающий более чем 20 %

голосов по ряду вопросов.

Право участника ХО на информацию закреплено

в п. ст. 10 ЗХО, а также иных его нормах.

В отечественном законодательстве это право слабо

разработано и его реализация затруднена:

не определен четко объем информации, которая может

быть востребована участником ХО, в частности не решается

вопрос о его соотношении с коммерческой тайной (*1);

не отработан механизм реализации этого права,

включая его судебную защиту.

(**1) Ч.1 ст. 30 Закона определяет коммерчес-

кую тайну как .

-160-

Объем информации, которая может предоставляться

участникам может быть различным:

1) годовые балансы, отчеты общества о его

деятельности, протоколы собраний - в соответствии со

ст. 10 ЗХО предоставляются участникам любых ХО;

протоколы заседаний правления - согласно нормам ст.48

ЗХО, предоставляются всем акционерам;

2) участники любого ХО имеют право знакомиться со

сведениями, составляющими публичную отчетность,

перечень которых закреплен в постановлении КМУ

от 9.09.1993 г. № 811, а также аудиторскими заключе-

ниями - на основании ст.6 Закона ;

3) ревизионная комиссия имеет практически

неограниченный доступ к информации;

4) участники полных и коммандитных обществ (кроме

вкладчиков), участники иных ХО, занимающих руководящие

должности в таких обществах, как правило, имеют

неограниченный доступ к информации,

5) в ХО (как правило, со значительным числом

участников) высшим или исполнительным органом может

быть утверждено специальное Положение о

конфиденциальности информации, которым будет ограничен

доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну

(ст.30 Закона , утвержденное указом Президента

Украины от 2.09.1998 г. № 969/98.

Кабинет Министров Украины. Является высшим

органом управления объектами государственной

собственности. Принимает нормативные акты по вопросам

управления государственными корпоративными правами.

Своими решениями определяет органы уполномоченные

управлять государственными корпоративными правами.

Принимает решение о передаче корпоративных прав из

государственной в коммунальную собственность, дает

согласие на передачу прав из коммунальной в государ-

ственную собственность.

-173-

Фонд государственного имущества Украины.

Управляет корпоративными правами, возникающими

при проведении процессов приватизации и корпоратизации

государственных предприятий, только до момента окончания

данных процессов.

Осуществляет управление акциями, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) подлежат продаже. Передает в установленном

порядке органам, уполномоченным управлять объектами

государственной собственности, акции, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) остаются в государственной собственности.

Национальное агентство Украины по управлению

государственными корпоративными правами -

центральный орган исполнительной власти, подчиняется

Кабинету Министров Украины. Действует через централь-

ный аппарат и представительства в Автономной Республике

Крым, областях, городах Киеве и Севастополе.

Председатель назначается Президентом Украины. Члены

коллегии - Кабинетом Министров Украины по представ-

лению Председателя.

Задачами данного государственного органа являются:

1) управление долями (акциями, паями), принадле-

жащими государству в имуществе ХО (участвует в

определении стратегии развития таких ХО, осуществляет

контроль и анализ результатов их хозяйственной

деятельности, вносит предложения по отчуждению

государственных корпоративных прав и реализует их;

участвует в разработке и внедрении инвестиционных

проектов в отношении таких ХО);

2) ведение реестра государственных корпоративных

прав;

3) оценка стоимости государственных корпоративных

прав;

4) назначение уполномоченных лиц по управлению

-174-

корпоративными правами и контроль за эффективностью их

деятельности и др.

Органы исполнительной власти.

Полномочия по управлению государственными

корпоративными правами передаются центральным и

местным органам государственной исполнительной власти

Национальным агентством Украины по управлению

государственными корпоративными правами по решению

Кабинета Министров Украины. Эти вопросы регулируются

Положением о порядке и условиях передачи полномочий по

управлению государственными корпоративными правами

органам исполнительной власти, утвержденном

постановлением КМУ от 4.11.1998 г. № 1741. Органы

исполнительной власти подают в Агентство предложения о

передаче им соответствующих полномочий по управлению

государственными корпоративными правами. Все

поступившие предложения анализируются и обобщаются и

вместе с выводами и проектом решения, подготовленными

Агентством, представляются в Кабинет Министров

Украины. В решении Кабинета Министров о передаче

управления корпоративными правами содержатся условия

передачи полномочий (срок, способ управления, порядок

отчетности и контроля и др.) и задачи по управлению.

Передача полномочий производится не позднее 1 месяца

после принятия Кабинетом Министров решения,

оформляется протоколом, к которому прилагаются копии

учредительных документов ХО, свидетельства о его

государственной регистрации; копии документов,

удостоверяющих корпоративные права (акции, доли);

условия передачи и задания по управлению корпоративными

правами. Порядок осуществления органами исполнительной

власти функций по управлению определяется Положением

о порядке осуществления органами исполнительной власти

управления принадлежащими государству акциями, долями,

паями обществ и контроле за реализацией этих функций,

-175-

утвержденным постановлением КМУ от 4. 11. 1998 № 1741.

Орган государственной исполнительной власти, которому

переданы полномочия по управлению конкретными

государственными корпоративными правами, приказом

назначает из своего штата соответствующего представителя,

который непосредственно и реализует права акционера или

участника ХО.

Лица, уполномоченные на управление государ-

ственными корпоративными правами.

Уполномоченные лица - это негосударственные

юридические и физические лица, которые осуществляют

управление принадлежащими государству акциями, долями,

паями.

Порядок назначения уполномоченных лиц регули-

руется Положением о порядке назначения уполномоченных

лиц, осуществления ими управления государственными

корпоративными правами и контроле за их деятельностью,

утвержденном постановлением КМУ от 4. 11.1998 г.

№ 1741. Назначение уполномоченных лиц осуществляется

по конкурсу, который проводится органом исполнительной

власти, уполномоченным управлять соответствующими

корпоративными правами. Победителем конкурса

признается лицо, предложившее наилучшие условия

осуществления управления государственными корпора-

тивными правами, а при равных условиях - меньшее

вознаграждение за исполнение этих функций. Оформляется

назначение уполномоченного лица договором поручения,

который заключается органом исполнительной власти и

уполномоченным лицом, которое принимает на себя

обязательство осуществлять от имени этого органа

управление государственными корпоративными правами.

Реестр уполномоченных лиц ведет Национальным

агентством Украины по управлению государственными

корпоративными правами.

-176-

В договоре определяется:

1) предмет договора;

2) права и обязанности сторон;

3) условия досрочного прекращения;

4) размер вознаграждения уполномоченного лица;

5) ответственность;

6) задания уполномоченному лицу;

7) порядок осуществления контроля за деятельностью

уполномоченного лица;

8) срок действия договора и др.

Задания - это перечень показателей, выполнение

которых обеспечивает эффективную работу общества, в

капитале которого есть государственная доля. Задания

включает ряд требований и показателей в отношении:

финансово - экономических результатов деятельности

общества; обязательств по погашению его задолженности

(по выплате заработной платы, платежей в бюджет и

отчислений в Пенсионный фонд); реализации инвести-

ционной, технической и ценовой политики; создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств;

условий кредитных договоров, договоров залога и аренды

имущества общества и др.

Уполномоченное лицо может осуществлять

управление корпоративными правами одного или

нескольких обществ.

Уполномоченное лицо обязано принимать участие в

общих собраниях общества, может быть членом

наблюдательного совета, ревизионной комиссии или

исполнительного органа. Для участия в общих собраниях по

вопросам увеличения уставного фонда, внесения изменений

и дополнений в учредительные документы, создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств,

реорганизации и ликвидации общества, распределения

прибыли и согласования условий договора залога

уполномоченное лицо получает от органов исполнительной

власти отдельную доверенность.

-177-

 6. Разграничение корпоративных

и трудовых отношений

В большинстве ХО на практике складываются и

корпоративные, и трудовые отношения. Корпоративные

отношения основаны прежде всего на учредительных

документах общества - уставе и/или учредительном

договоре - и возникают между такими субъектами как

участники ХО, само ХО и его органы (высший,

исполнительный и контрольный). Трудовые отношения -

это отношения с обязательным участием физических

лиц - работников, которые на основании трудового

договора (контракта), заключенного с уполномоченным

органом общества, обязаны выполнять определенную

договором (контрактом) работу с ее оплатой в размере,

предусмотренном законом и условиями трудового договора

(контракта).

Принципы построения трудовых отношений в общем

виде определены в ст. ст. 14- 17 Закона , ст.23 и иными нормами ЗХО, КЗоТ Украины, а

также другими нормативными актами.

По общему правилу, исполнительный и контрольный

органы общества избираются высшим органом (т.е.

участниками ХО). Членами исполнительного органа могут

быть лица, не являющиеся участниками общества.

Остальной трудовой коллектив формируется исполни-

тельным органом общества или непосредственно его

руководителем (председателем правления АО, генеральным

директором или директором ООО и ОДО).

Ст.23 ЗХО содержит перечень должностных лиц

общества и предусматривает ряд ограничений для занятия

названных должностей. Должностными лицами органов

управления общества признаются председатель и члены

исполнительного органа, председатель ревизионной

комиссии, а в обществах где создан наблюдательный

-178-

совет - председатель и члены совета. Должностными

лицами органов-управления общества не могут быть члены

Кабинета Министров Украины, руководители центральных

и иных органов исполнительной власти, военнослужащие,

должностные лица органов прокуратуры, суда,

государственной безопасности, внутренних дел,

арбитражного суда, государственного нотариата, а также

должностные лица органов государственной власти, кроме

случаев, когда государственные служащие осуществляют

функции по управлению акциями (долями, паями),

принадлежащими государству и представляют интересы

государства в совете общества (наблюдательном совете) или

ревизионной комиссии общества. Лица, которым суд

запретил заниматься определенной деятельностью не могут

быть должностными лицами тех обществ, которые

осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие

непогашенную судимость за хищения, взяточничество и

иные корыстные преступления, не могут занимать в

обществах руководящие должности и должности связанные

с материальной ответственностью.

Корпоративные и трудовые отношения разграничить

в основной их массе несложно;

различен их субъектный состав (в трудовых

отношениях в качестве одной стороны обязательно

участвуют наемные работники или их коллектив;

субъектный состав корпоративных отношений гораздо

шире);

различны основания возникновения (учредительные

документы общества, дополненные свидетельством о его

государственной регистрации - для корпоративных

отношений; трудовой договор (контракт) - для трудовых);

различается и содержание правоотношений (права,

обязанности, ответственность участников корпоративных и

трудовых отношений).

Регулируются корпоративные и трудовые отношения

-179-

различными отраслями законодательства. Основным

нормативным актом в области правовой регламентации

корпоративных отношений выступает ЗХО. Трудовые

отношения подпадают под действие норм Кодекса законов

о труде (КЗоТ), иных общих и специальных актов трудового

законодательства.

Существуют, однако, случаи когда трудно провести

границу между указанными группами правоотношений.

Украинский законодатель недостаточно внимания уделил

проблеме разграничения корпоративных и трудовых

отношений, в силу ее новизны. Наиболее спорными на

практике являются следующие вопросы:

1) Если участники ХО осуществляют деятельность в

качестве членов выборных органов общества (например, как

члены правления или наблюдательного совета АО), то

является ли подобная деятельность трудовой и должна ли

она оплачиваться?

2) Какой правовой статус имеют члены исполни-

тельного органа общества, не являющиеся участниками ХО

и работающие по найму: участника трудовых или участника

корпоративных отношений?

3) Является ли деятельность участников ПО и

участников с полной ответственностью в КО трудовой?

Действующее законодательство позволяет ответить с

достаточной определенностью лишь на последний из

поставленных вопросов. В ст. 66 ЗХО говорится, что

участники ПО осуществляют совместную предприни-

мательскую деятельность. Кроме того, участники ПО

получают свой доход в виде определенной части чистой

прибыли общества, причем размер дохода каждого из

участников пропорционален его доле в имуществе общества,

т.е. зависит от размера его вклада (п. ст. 10 ЗХО).

Основания и размер заработной платы (глава VII КЗоТ)

определяется совершенно иным способом - в зависимости

от степени личного трудового участия (например, с учетом

-180-

объема, продолжительности или степени сложности

выполненной работы). Участники ПО несут субсидиарную

ответственность всем своим имуществам по обязательствам

общества, а наемные работники ответственности по долгам

своих предприятий не несут (могут нести дисциплинарную

и материальную ответственность за нарушения трудового

законодательства). В отношении участников с полной

ответственностью в КО вопросы решаются аналогично.

Таким образом, деятельность названных выше участников

ПО ,и КО не является трудовой и не подпадает под действие

норм трудового законодательства.

Для разрешения двух других поставленных выше

вопросов целесообразно обратиться к зарубежному

законодательству, поскольку действующий сегодня

украинский закон оставляет данные проблемы без внимания.

Рассмотрим положения корпоративного законода-

тельства ФРГ и России в указанной области. Так,

Федеральный закон РФ от 13.06.1996 г. достаточно четко определяет, что деятельность

акционеров в таком постоянно действующем выборном

органе как совет директоров (наблюдательный совет) не

является трудовой. В частности, ч. 2 ст. 64 закрепляет, что

. Ст. 66 определяет

порядок избрания членов совета директоров и срок их

полномочий (1 год). Как видно из положений данных статей

акционеры, входящие в совет директоров (наблюдательный

совет), не заключают никакого договора с обществом, за

выполнение своих функций они получают не заработную

-181-

плату, а вознаграждение или даже просто компенсацию

понесенных расходов.

Иначе решается вопрос о председателе и членах

исполнительного органа АО. Ст. 69 Федерального закона

РФ определяет, что права и

обязанности единоличного исполнительного органа или

членов коллегиального исполнительного органа общества

определяются законодательством и . Далее

указывается, что на отношения между обществом и каждым

из названных лиц . Иными словами, законодатель признает, что

отношения общества с членами его исполнительных органов

являются трудовыми, но одновременно они имеют и

характер корпоративных (говориться, что оформляются

такие отношения договором, который как бы сочетает черты

трудового и корпоративного правового акта). Причем

устанавливается преобладание корпоративного статуса

членов исполнительного органа над ил статусом наемных

работников. Кроме того, полномочия исполнительного

органа могут быть переданы по договору коммерческой

организации (управляющей организации) или

индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такой

договор имеет характер не трудового, а гражданско -

правового (предпринимательского). Соответствующим

образом квалифицируются и отношения сторон.

В законодательстве ФРГ (как и многих других

зарубежных стран) отношения ХО с физическим лицом,

являющимся единоличным исполнительным органом или

членом коллегиального исполнительного органа, строятся

как отношения представительства \'особого рода.

Физическое лицо признается полномочным представителем

общества и несет имущественную ответственность всем

-182-

своим личным имуществом за ненадлежащее исполнение

своих полномочий. Если членов исполнительного органа

несколько, то их ответственность, как правило, является

солидарной. Следует учитывать, что ограничение

полномочий управляющих действительно только во

внутренних отношениях. В отношениях с третьими лицами

исполнительный орган является неограниченно

уполномоченным - ХО всегда признается обязанным по

сделкам заключенным его исполнительным органом (даже

при превышении последним своих полномочий и ином

нарушении положений внутренних документов общества).

Одновременно с физическим лицом - членом исполни-

тельного органа может заключаться договор о найме

служащего. Если членом исполнительного органа является

участник ХО, то, по общему правилу, такой договор не

заключается.  87 Акционерного закона ФРГ предусматри-

вает, что доходы членов правления АО могут состоять из

жалования, доли в прибыли, возмещения представительских

расходов, страховых платежей, комиссионных возна-

граждений и платежей за дополнительные работы

отдельного вида.

Ревизоры в ФРГ не признаются органами общества,

а действуют на основании гражданско - правовых договоров

с обществом.

Обобщая изложенное можно отметить, что

деятельность лиц в качестве членов выборных органов ХО

может осуществляться на основании:

трудового договора (контракта);

предпринимательского договора об управлении

обществом или о ревизии его деятельности;

членства в обществе и избрания на соответ-

ствующую должность.

При этом деятельность членов общества в выборном

органе, как правило, договорами или соглашениями этих лиц

с обществом не оформляется -исключение может

составлять работа в составе исполнительного органа.

-183-

При этом в любом случае специальные нормы о правах

и обязанностях лиц как членов органа общества, их

ответственности, установленные корпоративным

законодательством, превалируют над соответствующими

нормами трудового или общего гражданского

законодательства.

-184-

 7. Ответственность участников

корпоративных отношений

Юридической ответственностью называется

применение к лицам, совершившим правонарушения,

предусмотренных законом мер принуждения в

установленном для этого процессуальном порядке.

Традиционными для отечественного права являются такие

виды ответственности как гражданская, уголовная,

административная и дисциплинарная.

Такое понятие как корпоративное ответственность

только начинает использоваться в правовой науке. На

сегодняшний день вопросы корпоративной ответственности

практически не разработаны.

Что же такое корпоративная ответственность?

Надлежит ли ее рассматривать как особую разновидность

гражданско - правовой или иной уже известной формы

ответственности или как совершенно новый вид

юридической ответственности?

Корпоративная ответственность - это ответ-

ственность за нарушение норм корпоративного права.

Основными субъектами такой ответственности выступают

участники корпоративных отношений: ХО как юридические

лица, их органы, а также участники ХО. По своему

характеру корпоративная ответственность может быть

гражданской, административной и уголовной. Таким

образом, корпоративная ответственность не может

рассматриваться как отдельный вид юридической

-184-

ответственности. Главная особенность корпоративной

ответственности состоит в том, что основания и

составы конкретных деликтов зачастую содержаться в

специальном корпоративном законодательстве (за рубежом

это законы о торговых товариществах, о компаниях, об

акционерных обществах), а не в основных источниках

гражданского или уголовного права. Такой подход позволяет

наиболее полно учесть специфику ответственности в

корпоративных отношениях, удобен для самих их

участников: одновременно с изложением того или иного

требования закона к участникам правоотношений

формулируется и ответственность за его нарушение. Часто

при этом указываются: способ защиты нарушенного права,

вид ответственности, а также срок исковой давности.

Так, в соответствии с  82 Закона ФРГ о

товариществах с ограниченной ответственностью в

редакции от 20.05.1898 г., лишением свободы на срок до

трех лет или денежным штрафом наказывается лицо,

которое в качестве управляющего, ликвидатора, члена

наблюдательного совета или аналогичного органа неверно

представляет в официальных сообщениях или скрывает

имущественное положение товарищества.  85 этого же

закона предусматривает наказание в виде лишения свободы

на срок до одного года или денежного штрафа для лица,

неправомочно разглашающего тайну товарищества, а

именно производственную или коммерческую тайну, которая

стала ему известна как управляющему, члену

наблюдательного совета или ликвидатору. Ст.52

французского Закона о товариществах от 24.06.1966

предусматривает, что управляющие несут индивидуальную

или солидарную ответственность перед третьими лицами

в случае нарушения законодательных или регламентарных

положений, касающихся товариществ с ограниченной

ответственностью, либо в случае нарушения устава, либо за

ошибки в своей деятельности. Далее закрепляется, что

-185-

участники товарищества могут подавать иски о возмещении

убытков) понесенных лично, а также . Ст.53 устанавливает сроки исковой давности по

данным деликтам (3 года по общему правилу или 10 лет в

случае совершения управляющим преступления).

Таким образом нормы корпоративного права могут

устанавливать гражданско - правовую, административную и

даже уголовную ответственность участников корпоративных

отношений.

Рассмотрим теперь подробнее основные виды

корпоративных правонарушений в Украине и за рубежом

применительно к отдельным группам участников

правоотношений.

Юридическая ответственность ХО как

юридического лица возможна перед его участниками в

случае нарушения обществом их имущественных или

неимущественных корпоративных прав. Так, участники ХО

могут в исковом порядке требовать устранения

препятствий в осуществлении права или совершения

обществом определенных действий для реализации

имеющегося у участника права. К таким правам могут быть

отнесены:

право на получение информации;

право на выплату дивиденда (доли прибыли), решение

о распределении которого принято высшим органом

(участниками ХО);

право участвовать в общем собрании;

право свободного распоряжения своими корпора-

тивными правами и иные права.

Если в результате нарушения указанных прав участник

понес убытки, то они также подлежат возмещению.

Зарубежному законодательству широко известны и

иные основания ответственности ХО. Например, часть 7

-186-

Акционерного закона ФРГ посвящена вопросам

недействительности решений общего собрания. Право на

оспаривание решений общего собрания АО в соответствии

с  245 Закона имеет: . Подобный

иск должен быть предъявлен к акционерному обществу в

течение 1 месяца с момента принятия решения общим

собранием. Акционерное общество представляет правление

или наблюдательный совет (в зависимости от того кем

предъявляется иск). Подобная по содержанию норма

содержится и в российском Федеральном законе об

акционерных обществах (ст.49) - право требовать отмены

решения общего собрания предоставлено только акционеру.

Ответственность общества по корпоративным

деликтам носит в основном гражданско - правовой характер.

Основным содержанием такой ответственности является

восстановление нарушенного права тех или иных

участников корпоративных отношений, а чаще всего

акционеров.

Гораздо более сложным вопросом является вопрос об

ответственности органов ХО. Такая ответственность

должна обязательно предусматриваться корпоративным

законодательством, поскольку привлечь орган ХО к

ответственности любого вида, гражданско - правовой или

административной, крайне проблематично вследствие

отсутствия у него статуса юридического лица.

-187-

Особо остро встает вопрос об ответственности

исполнительных органов ХО вследствие наличия у них

крайне широких полномочий по руководству деятельностью

ХО, доступа к конфиденциальной информации и

материальным ресурсам общества. Указанные обстоя-

тельства в совокупности создают благоприятные условия

для злоупотреблений со стороны управляющих, директоров,

членов правления и других лиц, осуществляющих

непосредственное управление обществом. Кроме того, на

данных лиц возложено принятие важных предприни-

мательских решений по вопросам деятельности общества,

а потому даже неумышленные ошибки исполнительного

органа приводят зачастую к очень серьезным негативным

последствиям для общества.

Выше уже упоминалось, что в отечественном праве

вопрос об ответственности органов ХО вообще не решен.

Допускается лишь применение норм трудового законо-

дательства, достаточно лояльно определяющих основания и

размеры материальной ответственности.

Как решаются данные проблемы за рубежом?

Внутренние отношения ХО и его исполнительного органа

строятся по модели представительства. Исполнительный

орган признается законным представителем ХО, обязанным

соблюдать интересы и цели общества, действовать в рамках

предоставленных ему полномочий с соблюдением

законодательных и внутрикорпоративных предписаний.

Однако во внешних отношениях орган ХО ассоциируется с

самим обществом. Любые действия исполнительного органа

вовне, его сделки с третьими лицами рассматриваются как

действия общества, даже если они совершались данным

органом с нарушением своей компетенции, о чем не могло

быть известно третьему лицу.

Например, ст.71 Федерального закона РФ следующим образом решает

вопросы ответственности исполнительного органа. В ч.1

-188-

этой статьи устанавливается обязанность членов совета

директоров (наблюдательного совета), единоличного

исполнительного органа общества, членов коллегиального

исполнительного органа или управляющей организации

(управляющего) действовать в интересах общества,

осуществлять свои права и исполнять обязанности в

отношении общества добросовестно и разумно. Далее

устанавливается ответственность каждого из перечисленных

за убытки причиненные обществу его действиями или

бездействием. В случае, если под ответственность

подпадают несколько лиц (коллегиальный исполнительный

орган), то их ответственность перед обществом является

солидарной. Иск к исполнительным органам (их членам)

могут предъявлять: общество, а также акционер

(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем 1 %

размещенных обыкновенных акций общества.

В качестве корпоративной ответственности можно

рассматривать и досрочное прекращение полномочий

(отмену назначения) исполнительных органов (их членов).

Основаниями такой ответственности могут быть грубое

нарушение своих обязанностей, неспособность к

надлежащему ведению дел, утрата доверия со стороны

участников. Такое действие может рассматриваться как мера

именно корпоративной, а не дисциплинарной ответ-

ственности, поскольку может применяться к лицам, не

состоящим в трудовых отношениях с обществом.

Зарубежное законодательство разделяет факт досрочного

прекращения полномочий членов исполнительных органов

и факт расторжения с ними трудового договора (договора о

найме). Подобная мера ответственности может применяться

и в Украине.

Помимо перечисленных мер правовосстановительного

характера к управляющим могут быть применена и

уголовная (административная) ответственность за

корпоративные деликты.

-189-

Украинское законодательство еще крайне несо-

вершенно в этой области. Можно выделить всего несколько

составов преступлений, имеющих отношение к

деятельности ХО: фиктивное предпринимательство

(СТ.148-4 УК), разглашение коммерческой тайны (ст. 148-7),

нарушение порядка выпуска (эмиссии) и обращения ценных

бумаг (ст. 148-8), а также некоторое разновидности

должностных преступлений (халатность, превышение

должностных полномочий, злоупотребление должностным

положением и пр.). Однако, практика показывает, что

установить состав подобных преступлений в корпоративных

отношениях достаточно сложно. Зарубежное законода-

тельство идет по пути диверсификации уголовных

преступлений в области корпоративных отношений.

Например, корпоративное право ФРГ включает следующие

виды преступлений, ответственность за которых возлагается

на членов исполнительных органов общества:

представление ложных сведений в целях регистрации

общества или его уставного капитала;

искажение сведений в следующих формах: сокрытие

положения общества или неверное его представление в

докладе, обзоре или справке (для правительства или общего

собрания); дача фальшивых сведений в разъяснениях,

документах аудитору о состоянии имущества; умолчание о

сведениях необходимых аудитору;

несозыв собрания в случае потери 0,5 уставного

капитала;

несообщение о потере 0,5 уставного капитала;

разглашение коммерческой или производственной

тайны;

нарушение установленной корпоративной процедуры:

выдача именных акций, в которых указана сумма взноса,

обещание особых преимуществ за определенный результат

голосования и др.

Большинство данных преступлений наказывается

-190-

лишением свободы сроком до трех лет или штрафом.

Участники ХО также могут нести юридическую

ответственность за нарушение законодательных или

локальных норм корпоративного права. Такая

ответственность наступает в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения ими своих обязанностей по

отношению к обществу.

На акционеров по законодательству Украины

возлагается одна обязанность - своевременно оплачивать

акции. В случае просрочки исполнения своего обязательства

перед обществом акционеры уплачивают 10 % годовых от

суммы просроченного платежа, если иное не предусмотрено

учредительными документами. А если срок просрочки

достигает трех месяцев, то общество может лишить

акционера права на получение акций, которые реализуются

иным лицам (ст.33 ЗХО).

К участникам ООО и ОДО в случае несвоевременного

внесения ими своих вкладов также применяется такая

штрафная санкция как уплата 10 % годовых от

недовнесенной суммы (ст. 52 ЗХО).

К участникам всех видов ХО, кроме АО, может быть

также применена такая мера ответственности как

исключение из общества (ст.ст. 64, 72 ЗХО). Основаниями

для исключения являются:

систематическое неисполнение или ненадлежащее

исполнение участником своих обязанностей;

препятствование своими действиями достижению

целей общества.

Зарубежное законодательство часто предусматривает

возможность общества в принудительном порядке (путем

предъявления иска) требовать от участника выполнить

обязательство по внесению вклада. Кроме того, если в связи

с несвоевременным исполнением или неисполнением

участником своего обязательства обществу был причинен

ущерб, то с участника может взыскиваться также и сумма

ущерба.

-191-

На этом случаи корпоративной ответственности

участников ХО практически исчерпываются. (*1). Во многих

странах ответственность участников ХО моделируется

исходя из возможности существования отношений

зависимости между одним или несколькими участниками,

с одной стороны, и обществом - с другой. Иными словами,

учитывается возможность оказания участниками

существенного влияния на деятельность общества.

Особенно ярко такая тенденция проявляется в акционерном

законодательстве. Так, ч.3 ст.3 Закона об акционерных

обществах РФ предусматривает: .

Достаточно жесткое требование данной нормы дополняется

положениями, закрепляющими, что ответственность

наступает лишь в случае если названные лица заведомо

знали, что их действия вызовут несостоятельность общества.

То есть ошибочные действия акционеров и иных лиц,

плохой коммерческий расчет не являются достаточными

основаниями для наступления дополнительной ответ-

ственности по долгам общества.

(**1) Они могут нести еще уголовную ответственность за фиктивное пред-

принимательство или разглашение коммерческой тайны общества.

-192-

<< | >>
Источник: Кибенко Е.Р.. Корпоративное право: Учебное пособие.-Харьков,1999. -480с.. 1999

Еще по теме Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -