Организация жилищного накопительного кооператива и его структура

Жилищный накопительный кооператив, как и любое другое юридическое лиш, считается созданным с момента его государственной регистрации налоговым органом в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридиче- скихлиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г.

B процедуре возникновения юридического лица по россиискому гражданскому праву различают: I) волеизъявление учредителей о создании юридического лица; 2) утверждение учредительных документов юрппи’юского лица; 3) формирование органов юридического лица; 4) формирование имушесгеа юридического лица, 5) государственную регистртшю юридического лица.

Два события, по справедливому мнению H B Козловой, предопределяют возникновение юридического лица: подписание учредительного акта, каковым яаляется решение единственного учредителя либо соглашение двух и бодее учредителей о создании юридического лица, и государственная регистрация, устанавливающая юридическую личность1. Действия учредителей как юридические факты корпоративного права в совокупности с государственной регистрацией, являющейся фактом административного права, составляют юридический состав, порождающий возникновение нового субъекта гражданского права[135] [136] [137]

Закон не определяет, что следует считать вагеизья&книем учредителей о создании юридического лица. B соответствии со ст. 12 Закона кооператив создается по инициативе не менее чем пятьдеся- ти человек и не более пяти тысяч человек. Из чего можно сделать вывод, что таким волеизъявлением может быть решение общего собрания учредителей о создании ЖНК Для того чтобы считать такое решение действительным, достаточно, чтобы за него проголосовало SO человек от числа собравшихся.

По мнению H.B. Козловой, при наличии у юридического лица двух или более учредителей между ними должно быть достигнуто соглашение о создании юридического лица[138]. Соглашаясь с этим в целом, необходимо уточнить, что такое соглашение не обязательно должно принимать вид многостороннего договора, поскольку в нем существенным является только само решение о создании юридического лица. Иные условия, относящиеся к организационноправовой форме, имуществу, правам и обязанностям в процессе создания могут быть дополнительной урегулированы в учредительных документах будушего юридического лица либо отдельном договоре, заключенном между ними

Коша юридическое лицо создается несколькими учредителями (гражданами и (или) юридическими лицами) в форме хозяйственного общества, то, по мнению большинства юристов, с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юршшческого лица до момента государственной регистрации нового субъекта права учрештепи объединены в простое товаришество3 Однако для создания кооперативов вообще и потребительского кооператива в частности такой договор не обязателен. Он, разумеется, может быть заключен учредителями, но при регистрации юридического лица не принимается во внимание и не влияет ни на объем его правоспособности, ни на права и обязанности участников.

Как справедливо указывалось в юриди\'кской литературе, дейст- вуюшее российское законодательство не определяет понятие учредителя, устанавливая лишь его права и обязанности по созданию юридического лица1 Между гем анализ многих правовых актов приводит к выводу, что учредителем юридического лица может быть назван субъект права, те. гражданин, юридическое лицо или публичное образование, который принимает решение о создании юридического лица, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или иное вещное право) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

B других стрднах признание лица учредителем имеет практическое значение, поскольку учредители — как в широком, так и в узком смысле слова3 “ несут не только гражданскую, но и административную и даже уголовную ответственность за ненадлежащее назначение первых органов, предоставление ложной информации, искажение финансовой отчетности, иные нарушения корпоративного законодательства4.

B ЖНК, представляющем собой классическую корпорацию, основанную на фиксированном членстве, учредитель не всегда является участником (членом) юридического лица[139].

Главное ограничение закона на участие в создании ЖНК относится к юридическим лииам, которые не могут приобретать в нем права членства. Эго положение закона неоднозначно оценивается в литературе. Высказывается мнение, что такое ограничение ни на чем не основано, что нет никаких оснований отказывать юридическим лицам в том, чем они пользуются в жилищных и жилищностроительных кооперативах2. Вопрос этот будет более подробно рассмотрен в параграфе, посвяшенном праву членства в ЖНК. Пока же ограни\'щмся указанием на то. что такое решение является не случайным недосмспром, а обдуманным решением, призванным препятствовать использованию организаиионнснправоеой формы ЖНК в качестве прикрытия инвестиционной деятельности компаний.

B соответствии со ст 5 Закона членом кооператива может быть гражданин, достигший возраста 16 лет. Данное ограничение — второе из числа установленных законом для учредителей ЖНК. Учитывая, что учредители ЖНК никаких преимуществ перед остальными пайщиками не имеют, в том числе и в области распоряжения средствами ЖНК и формирования органов ЖНК, этого оказывается вполне достаточно. Тем более что минимальное число учредителей (SO) способно свести к минимуму последствия участия нескольких лии, имеющих противоправные намерения K тому же все равно эта норма может реально применяться только на этапе государственной регистрации, а поскольку она в России носит неслыханно либеральный характер, то установить такие факты здесь можно, только полагаясь на чудо.

Ни договора о совместной деятельности по созданию ЖНК, ни тем более учредительного договора учредителям ЖНК в отличие учредителей акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, некоммерческих организаций[140], как уже говорилось.

заключать не обязательно. Вместе с тем нет никаких препятствий к заключению такого договора, если учредители сочтут это необхода- мым. Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов, справедливо утверждает H В. Козлова, могут заключить такое соглашение по собственной инициативе1.

Данный договор регламентирует только обязательственные отношения учредителей в ходе создания юридического лица и обладает некоторыми признаками предварительного договора (ст 429 ГК РФ), закрепляет желание участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он в обшсм случае Обязывает каждого учредителя заключить со вновь созданным субъектом отдельный договор o передаче имущественного вклада в его уставный капитал в порядке и на усповиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица После государственной регистрации юрішиеского лица и завершения формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из этого договора, обычно прекращаются исполнением (сг. 408 ГК РФ).

Корпоративные отношения между учредителями (участниками, членами), созданным юришческим лицом и его управляющими регламентируются учредительными документами юридического лица. Фактически на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого П>а~ жданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица2. B зависимости от срока действия и условий этого договора исполнение возникающих из него обязательств начинается до регистрации юридического лица, а заканчивается иногда вместе с его ликвидацией

Утверждение учредительных документов является вторым юридическим фактом в юридическом составе создания критического лица — односторонней (либо многосторонней) корпоративной сделкой, направленной на принятие (утверждение) устава юридиче-

Bonpoc о природе устава юридического лица является дискуссионным в науке гражданского права Более сотни дет юристы спорят, является ли устав своеобразным законом или же он имеет до- [141] 3 говорную природу1.

Устав юридического лица, учреждаемого одним или нескальки- NW гражданами и (или) юридическими лицами, есть односторонняя или многосторонняя корпоративная сделка, которая, ло мнению H.B. Козловой, не является договором[145] Утверждение устава двумя и более учредителями — гражданами и (или) юридическими лицами можно признать многосторонней корпоративной гражданско- правовой сделкой, которая не янляется договором Соответственно и решение общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров и т.п.) юридического лица об утверждении его устава также является многосторонней корпоративной сделкой самих учредителей (участников, членов, акционеров и np.), которая становится обязательной для юридического лица и его управляющих как участников корпоративного отношения.

Существуя в виде учредительного документа, угеержденного (принятого, подписанного) учредителем (учредителями), устав юридического лица представляет собой письменную форму совершенной учредителем (учредителями, участниками, членами) гражданско-правовой корпоративной сделки.

Будучи корпоративной сделкой, совершенной в соответствии с требованиями закона, устав содержит правила, обязательные для всех участников корпоративного отношения (юридического лица, его учредителей (участников) и управляюших) даже e том случае, коша отдельные субьекгы корпсративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против ее совершения. B случаях, установленных законом, устав может порождать правовые последствия для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.

Признание акта утверждения устава корпоративной сделкой означает возможность применения к этому акту всех общих норм гражданского законодательства о сделках, в том числе о признании их недействигепьными

Признаки, сгличаюшие устав как многостороннюю корпоративную сделку от иных гражданско-правовых сделок и договоров, сводятся к следующему. Во-первьл, из договора возникает обязательственное правоотношение только между учасгауюшими в нем лицами, для которых оно становится обязательным (п.

Будучи корпоративной сделкой, устав юридического лица порождает не обязательственное, а корпоративное правоотношение, круг участников которого гораздо шире, нежели круг участников сделки (учредителей). B корпоративное отношение вовлечены не только учредители фчастники, члены), но также само юридическое лицо и его управляюшие

Во-вторых, договор и устав имеют разный порядок совершения. Договор заключается посредством направления одной из сторон оферты (cr. 435 ГК РФ) и ее акцепта (ст. 438 ГК РФ) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК РФ). Принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) означает, что понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольным обязательством (ст 429, 445 ГК РФ). Стороны свободны в определении условий договора, кроме договоров присоединения (сг. 428 ГК РФ). Поэтому договор считается заключенным, если стороны придут к соглашению фактически по всем его условиям (п. I ст. 432 ГК РФ)[146]. B случае заключения многостороннего договора с участием трех и более лии оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника и акцептована им.

Между тем устав юридического лица утверждается учредителями на общем учредительном собрании либо единогласно (п. 3 ст. 9 Закона об акционерных обшествах; л. I ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) либо большинством учрешпепей (п. I ст. 4 Закона о производственных кооперативах; n. I ст 14 Закона о некоммерческих организациях). Закон O ЖНК относит утверждение устава к компетенции собрания учредителей (ч. I ст. 11). Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее 2/3 голосов членов кооператива, принимающих участие в общем собрании членов кооператива (ч. 8 cr. 34 Закона) Получается, что в случае принятия устава большинством голосов оставшиеся в меньшинстве учредители, не согласные с уставом, тем не менее будут вынуждены присоединиться к нему и подчиниться его условиям. B противном случае они могут отказаться от членства в юридическом лице. Как видим, уже в процессе утверждения устава наглядно прослеживается его корпоративный характер, когда участвующие в совершении сделки субъекты натощпся в равном юридическом положении, но при этом одни подчиняются другим. Кроме того, устав обяадает некоторым сходством с договором присоединения (ст. 428 ГК РФ).

В-третьих, договор и устав имеют неодинаковый порядок изменения.

Как правило, изменение (дополнение) и расторжение договора проткходит no соглашению сторон (п. I ст. 450 ГК РФ).

B отличие от договора устав изменяется (дополняется) по решению не учредителей, а высшего и даже иного коллегиального органа управления юридического лица, которое может быть принято большинством голосов. Так, ч. 8 ст. 34 Закона о ЖНК предусмотрено, что решение об изменении устава входит в компетенцию об- шего собрания н принимается 2/3 голосов членов кооператива, принигівюшнх участие в общем собрании членов кооператива. Таким образом, в отличие от договора устав может быть изменен не только самими участниками сдслки (учредителями), но и другими участниками корпоративного отношения (юридическим лицом). He исключена ситуация, когда устав корректируется решением суда, принятым по иску меньшинства участников корпорации, права которых были нарушены.

УставЖНКдолжен предусматривать:

1) наименование кооператива и место его нахождения;

2) предмет и цели деятельности кооператива,

3) порядок приема в члены кооператива и прекрашения членства в кооперативе, в том числе порядок исключения члена кооператива из кооператива;

4) порядок определения размера, состава и порядка внесения паевых и иных взносов;

5) ответственность членов кооператива за нарушение обязательств по внесеник> паевых и иных предусмотренных настоящим Федеральным законом и уставом кооператива взносов,

6) порядок выплаты члену кооператива действительной стоимости пая при прекращении членства в кооперативе;

7) права и обязанности членов кооператива;

8) права н обязанности кооператива перед своими членами;

9) структуру и компетенцию органов кооператива, порядок их создания, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

10) источники формирования и порядок использования имущества кооператива;

11) фонды, создаваемые кооперативом;

12) порядок покрытия членами кооператива понесенных кооперативом убытков;

13) порядок предоставления органами коопсратвва информации членам кооператива и ответственность за ее нелредоставление;

14) порядок проведения очередных и внеочередных внешних проверок финансовой деятельности кооператива;

15) сведения о филиалах н представительствах кооператива;

16) порядок реорганизации и ликвидации кооперапша;

17) иные предусмотренные законом положения.

Уставом кооператива могут быть предусмотрены также иные не противоречащие законодательству Российской Федерации положения, регулирующие созаание и деятельность кооператива и его органов, в том числе ограничение участия близких родственников в деятельности органов кооператива.

Формирование (избрание либо назначение) органов юридического ища является третьим по счету юридическим фактом, который является результатом совершения учредителем (учредителями) — гражданином (гражданами) и (или) юридическим лицом (юридическими лицами) юридически значимых действий (п. 8 ст. 8 ГК РФ)

Органами ЖНК в соответствии со ст. 33 Закона являются:

1) общее собрание членов кооператива;

2) правление кооператива;

3) ревизионная комиссия (ревизор) кооператива;

4) исполнительные органы кооператива.

B кооперативе дополнительно могуг быть созданы и другие органы в соответствии с уставом кооператива.

B регламентации структуры и компетенции органов управления юридического лица проявляется его организационное единство.

Практически все органы кооператива являются коллегиальными, за исключением случаев, когда в кооперативе вместо ревизионной комиссии избирается ревизор, а в качестве исполнительного органа сформирован не коллегиальный ^шрехции), в единоличный исполнительный орган (директор).

Органы управления жилищного накопительного кооператива во многом похожи на органы упрааления жилищного и жилищностроительного кооператива, однако последние в качестве исполнительного органа предусматривают единоличный исполнительный орган — председателя правления кооператива (ст. 119 ЖК РФ). Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах и союзах) в Российской Федерации» предусматривает помимо общего собрания членов, правления, ревизионной комиссии такие органы, как совет и председатель совета (ст. 15—20 указанного Закона). Совет потребительского кооператива чем-то напоминает совет директоров в хозяйственном обществе, в то время как правление в нем выполняет сугубо исполнительские функции.

Органы управления кооператива можно классифицировать в зависимости от получения или неполучения его членами вознаграждения за выполняемую работу. K первым относятся общее собрание, пракление, ревизионная комиссия (правда, в отношении двух последних иное может быть установлено законом) Ko вторым относятся исполнительные органы кооператива.

Органы управления кооперативом могут быть классифицированы на срочные и бессрочные. K первым относится общее собрание. Ko вторым — остальные органы.

B ЖНК органы управления формируются путем выборов правления кооператива и выборами либо назначением исполнительного органа кооператива

Правление коаператиєа относится к числу органов, создание которых обязательно. Количественный состав правления кооператива определяется уставом кооператива или решением общего собрания членов кооператива, но не может быть менее фех человек[147]. Лица, избранные в состав правления кооператива, могут переизбираться

неограниченное число раз, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Члены правления кооператива и члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не получают заработную гикпу за свою деятельность в указанных органах, если иное не предусмотрено уставом кооператива или решением общего собрания членов кооператива. Членам правления кооператива и членам ревизионной комиссии (ревизору) кооператива в соответствии с решениями, принятыми общим собранием членов кооператива, могут возмещаться расходы, понесенные ими в связи с осуществлением деятельности в указан- ньос органах.

Срок полномочий правления кооператива истекает в день проведения голового общего собрания членов кооператива. Полномочия членов правления кооператива и членов ревизионной комиссии (ревизора) кооператива могут быть прекращены досрочно решением внеочередного общего собрания членов кооператива.

Члены правления кооператива избирают ш своего состава председателя правления кооператива, если иной порядок избрания председателя правления кооператива не предусмотрен уставом кооператива.

Член правления кооператива не может занимать должность единоличного исполнительного органа кооператива, руководителя управляющей организаши или управляющего, а также быть членом ревизионном комиссии (ревизором) кооператива

Весьма показательно, что российский законсдотель, избрав немецкую трехзвенную модель управления кооперативом, отказался от об- щекооперчтивного принципа формирования органов управления из состава членов (Selbsto^ansehaftspnnzip). Закон предусматривает, что член правления кооператива может совмешать свою деятельность в правлении кооператива с работой в кооперативе по трудовому лого- BOpy При эгом число членов правления кооператива, работаюших в кооперативе по рудовому договору, не должно превышать 1/3 общего числа членов правления кооператива.

Если для исполнительных органов такое правило терлимо и даже необходимо, то правление следовало бы целиком формировать только из членов кооператива. Это могло бы служить дополнительной гарантией прав членов ЖНК.

Иститтеяъньши органами кооператива являются единоличный орган (директор) или единоличный исполнительный орган кооператива (директор) и коллегиальный исполнительный орган кооператива (дирекция). B кооперативе, число членов которого превышает SOO человек, образование коллегиального исполнительного органа кооператива является обязательным.

Избрание или назна