17.7. Экспертиза заключенных экономическим субъектом хозяйственных договоров на соответствие применимому законодательству

В условиях рыночных отношений договор — основной юриди- ческий акт, из которого возникают обязательственные правоотно- шения; главное средство регулирования товарно-денежных связей».

Глава 17.

определяющее содержание правоотношений, права и обязанности его участников.

Общие положения о договорах, понятие и условия договора, их за­ключение, изменение и расторжение предусмотрены в Гражданском ко­дексе Российской Федерации.

Экспертиза включает в себя следующие действия.

1. Аудитор определяет круг договоров, которые используются клиентом в его деятельности, из общей совокупности видов догово­- ров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ: купля-продажа, аренда, перевозка, комиссия, поручение, подряд, выполнение науч­ но-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, транспортная экспедиция и т.д.

2. Устный опрос руководства о порядке заключения договоров, о том, собирается ли до подписания договора досье на нового клиента и каким образом. Для этого следует ознакомиться с учредительными документами организации (уставом, учредительным договором) и свидетельством о ее регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителем, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так назы­ваемый юридический адрес), в каком банке организация обслужива­ется, каковы ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

3. Особое внимание следует обратить на то, кем подписан дого­вор, — соответствует ли подпись лица расшифровке фамилии, а должность лица, подписавшего договор, — важности этого документа.

Отсутствие соответствующих полномочий у подписавшего до­говор представителя может повлечь впоследствии невозможность получить плату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.

Как показывает практика, нередко недобросовестные контраген­ты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести от­ветственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, со­ответствующих полномочий не имело (это один из самых распростра­ненных способов мошенничества). Для того чтобы такого не случи-лось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего Корректно попросить его представить соответствующие документы.

Если представителем контрагента выступает директор предпри­ятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении либо (это в основном касается государ-ственных предприятий) с протоколом собрания учредителей пред-

318 Раздел III. Методика проверки сводных расчетов и общих документов

приятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. Зачастую на некоторых пред­приятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания уч­редителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе «Компе­тенция директора» может быть указано, что директор вправе совер­шать сделки на сумму свыше 1 млн руб. только с согласия совета ди­ректоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответст­вующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

Если представитель действует по доверенности, следует прове­рить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то дове­ренность вообще недействительна), срок ее действия, объем полно­мочий по доверенности.

4. Изучая предмет договора, аудитор должен обратить внима-­ ние, нет ли в нем двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

Очень часто допускаются неточности при применении в дого­ворах юридических торговых международных терминов, в частно- сти, определяющих базисные условия поставки. Так, нередко при­меняется предназначенный для водных перевозок торговый термин «СИФ» при использовании сухопутных видов транспорта (железно-дорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (не-сколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положе- ний, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о мо- менте, в который товар считается поставленным, и о моменте пере-хода риска с продавца на покупателя.

5. При формулировании условий об обстоятельствах, освобож- дающих от ответственности («форс-мажорных оговорках»), необхо- димо учитывать последствия той или иной формулировки, что мо- жет привести к снижению или повышению имущественной ответ- ственности стороны договора.

Глава 17. Аудит общих документов организации 319

При включении в договор оговорки, предусматривающей кон­кретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решение о взыскании со стороны убытков, явив­шихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

6. Следует установить, визируются ли договоры экономического субъекта юристами.