2.5. Заключение договора: выбор договорной конструкции, формулировка условий, проблемы "сильной", "слабой" и "равной" стороны в договоре, способ "красной тряпки"
Чтобы стать свободным,
надо быть рабом закона.
Цицерон
Достижение соглашения по условиям договора - исключительно интересная и увлекательная часть работы, особенно при равном положении сторон договора.
Каждая из сторон стремится наиболее полно отразить свои интересы в договоре, причем вторая сторона с таким же увлечением стремится не допустить этого либо требует паритетного представления аналогичных условий и в ее правах.Известно множество способов построения правильного переговорного процесса, один из которых можно условно назвать способом "красной тряпки", когда в договор намеренно вводится абсолютно невыгодное и просто абсурдное для одной из сторон условие и когда эта сторона "отбивает" исключение данного условия, при этом на остальные условия уже как-то неудобно тратить время.
Договор впоследствии будет необходимо исполнять и именно в договор стороны в первую очередь начнут с надеждой смотреть в случае неисполнения обязательств: одна сторона с целью найти оправдания и способы затягивания оплаты или основания для признания договора недействительным, другая - с позиции возможности сразу обратиться в суд и взыскать положенное ей исполнение. При этом лишь одно условие о стопроцентной предоплате услуг Вашей организации практически исключит риск возникновения просроченной дебиторской задолженности.
Обратим внимание на существующую во многих организациях порочную практику срочного заключения договора - фактически без проработки основных условий и оценки правовых рисков, когда ожидаемый эффект от сделки перекрывает все созданные в организации процедуры по заключению договоров. Зачастую перед сотрудником юридической службы стоит вопрос: отказаться от визирования договора ввиду невозможности его надлежащей проверки либо визировать договор с замечаниями и допущениями, поскольку в случае неисполнения контрагентом обязательств, а в худшем случае - признании договора недействительными или предъявлении налоговых претензий вследствие правовых ошибок "срочность" вопроса заключения договора, как правило, всеми забывается.
Итак, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Гражданским кодексом РФ предусмотрено более 25 видов договоров, при этом многие из них включают в себя несколько подвидов (например, договор купли-продажи бывает в виде поставки, розничной продажи, энергоснабжения, контрактации и пр.).
Договором, по сути, оформляются определенные экономические отношения, которым договор придает юридическую силу и защиту. Практически для каждого вида отношений закон установил определенные формы договоров. Получение денег в долг - договор займа, возмездная передача имущества в собственность другому лицу - договор купли-продажи. То же самое в предпринимательской деятельности - договор поставки, страхование рисков - договор страхования.