Проверка полномочий на совершение сделки
От имени юридического лица договор подписывает орган, уполномоченный на это учредительными документами, т.е. единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент).
Для проверки легитимности руководителя следует запросить протокол общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (орган, уполномоченный избирать единоличного исполнительного органа, определяется по уставу) об избрании генерального директора и сверить срок полномочий с уставом.
Полномочия руководителя организации на заключение договоров от ее имени являются уставными. Все другие лица могут подписывать договоры только на основании доверенности.
Доверенность выдается не от имени руководителя, а от имени самого юридического лица. Руководитель подписывает доверенность и скрепляет ее печатью организации (п.5 ст.185 ГК РФ). Доверенности, выданные от имени государственных и муниципальных унитарных предприятий и аналогичных учреждений, должны дополнительно подписываться главным бухгалтером. При этом наличие доверенности не освобождает от проверки полномочий лица, выдавшего доверенность.
При проверке полномочий руководителя организации на подписание договора необходимо определить, являются ли предполагаемые сделки:
- крупными сделками*(36). Для этого размер активов общества (не путать с размером уставного капитала и стоимостью чистых активов*(37)) по данным последнего квартального бухгалтерского баланса соотносится со стоимостью сделки. Если сделка превышает 25% от размера активов, то по общему правилу является крупной;
- сделками, в которых имеется заинтересованность*(38). Например, если в Ваших организациях совпадают руководители, члены совета директоров, то сделку следует одобрять в порядке, установленном законом.
Иногда вместо предоставления необходимых документов контрагент предоставляет письмо, подписанное руководителем и главным бухгалтером, в котором сообщается размер активов общества на последнюю отчетную дату.
Однако отметим, что данное письмо не заменяет одобрения уполномоченных органов (иначе в них не было бы смысла), хотя и свидетельствует об определенных гарантиях контрагента.Если сделка подпадает под критерии крупности/заинтересованности, следует запросить решение органа управления, к компетенции которого относится решение (одобрение) данных вопросов (сделок). Как правило, это решение общего собрания акционеров/участников. Решение оформляется в виде протокола, однако контрагенту обычно предоставляется выписка из протокола. Протокол проверяется на предмет:
- наличия полномочий принявших в собрании участие акционеров (для АО) или участников (для ООО). Реестр акционеров/участников ведут сами общества (по ООО раньше состав участников отражался в уставе, однако с 1 июля 2009г. ООО также ведут данный реестр самостоятельно), т.е. запрашивается выписка из реестра акционеров или участников, подписанная Генеральным директором;
- наличия кворума для решения вопроса в соответствии с уставом (например, решение об одобрении крупной сделки принимается простым большинством, т.е. 50% + 1 голос);
- указания существенных условий сделки (предлагаемого к заключению договора);
- персонификации лица, полномочного от имени общества на заключение договора;
- соблюдения порядка созыва данного собрания акционеров/участников для исключения риска обжалования решения не участвующими лицами, если такие есть. Если всеми акционерами/участниками протокол подписан, такие риски в целом отсутствуют.
Протокол должен быть подписан председательствующим на общем собрании акционеров/участников и секретарем. Выписка из протокола, как правило, подписывается только секретарем собрания и скрепляется печатью самого общества.
В аналогичном порядке проверяется решение, принятое советом директоров, если вопрос относится к компетенции данного органа.
Однако как быть "слабой" стороне договора, которая не имеет возможности получить документы от "сильной" стороны*(39)?
В данном случае целесообразно использовать следующие способы получения информации.
1. Устав и выписку из ЕГРЮЛ вправе получить любое лицо в налоговых органах за определенную плату. Содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными*(40) (за исключением сведений о номере, дате выдачи и органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведений о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). В частности, могут быть предоставлены:
- выписки из соответствующего государственного реестра;
- копии документа (документов), содержащегося в соответствующем государственном реестре;
- справки об отсутствии запрашиваемой информации.
При этом срок предоставления документов не может составлять более чем пять дней со дня представления в регистрирующий орган соответствующего запроса, срочного запроса - два рабочих дня, включая дату запроса.
Стоимость данной услуги составляет 200руб. за каждый документ. Размер платы за срочное предоставление информации составляет 400руб. за каждый документ*(41).
2. Наименование предприятия, дата государственной регистрации, ОГРН, ИНН, место нахождения, наименование и адрес зарегистрировавшего органа могут быть получены и проверены по следующей ссылке на сайте налоговой службы: "http://egrul.nalog.ru/fns/". В параграфе 2.3 в разд. "Анкеты" представлены дополнительные ссылки для получения сведений о регистрации изменений, о лицах, в составе управления которых присутствуют дисквалифицированные лица, о ликвидации предприятия.
3. Бухгалтерская отчетность контрагента, являющаяся основным источником информации об имущественном, финансовом положении организации, а также ключевым документом для определения крупности сделки, может быть получена в официальном порядке в органах статистики.
Все организации, за исключением бюджетных, предоставляют годовую бухгалтерскую отчетность в соответствии с учредительными документами учредителям, участникам организации или собственникам ее имущества, а также территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации*(42).
Росстат обеспечивает заинтересованных пользователей данными бухгалтерской отчетности юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на территории РФ*(43).Кроме того, акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным*(44).
Другой вопрос: публично публикуется и представляется годовая отчетность, а в законах об ООО и АО размер сделки для определения крупности соотносится с бухгалтерской отчетностью на последнюю отчетную дату, которой принято считать квартальную отчетность.
Однако отчетным периодом в организации является календарный год, что прямо предусмотрено ст.14 Закона о бухгалтерском учете. Месячная и квартальная отчетность является промежуточной и составляется нарастающим итогом с начала отчетного года.
Так, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 18 марта 2009г. NА66-3075/2008 указано: "Согласно пункту3 статьи14 Федерального закона от 21.11.1996 N129-ФЗ "О бухгалтерском учете" промежуточную бухгалтерскую отчетность организация составляет ежемесячно. С учетом изложенного балансовая стоимость отчуждаемого имущества и общая стоимость активов (имущества) общества определяется по данным бухгалтерской отчетности на последний календарный день месяца, предшествовавшего месяцу заключения сделки"*(45).
Другой суд пришел к противоположному выводу: "Пункты1 и 3 статьи14 Федерального закона "О бухгалтерском учете" предусматривают, что отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно. Месячная и квартальная отчетность является промежуточной и составляется нарастающим итогом с начала отчетного года. Это означает, что расчеты, предоставленные истцом, должны быть основаны на бухгалтерском балансе за 2002 год, а не за первый квартал 2003 года"*(46).
Таким образом, правовой риск присутствует в обоих случаях, в связи с чем ряд организаций предлагают брать для определений крупности сделки как годовую, так и квартальную бухгалтерскую отчетность. Но для "слабой" стороны важнее просто получить бухгалтерскую отчетность контрагента и определить хотя бы примерно финансовое положение контрагента.
4. Неофициальные способы получения информации.
Если отвлечься от достаточно долгих в применении правовых способов получения информации, можно найти простые и очевидные источники информации, в частности:
- открытые источники: СМИ, Интернет, сайт контрагента, упоминания о контрагенте, руководителях контрагента, социальные сети типа "www.vkontakte.ru", "www.odnoklassniki.ru";
- сам контрагент, должники и кредиторы контрагента. Например, позвонив контрагенту, можно узнать, в отпуске или нет руководитель, можно запросить реквизиты для оплаты, где будет указан счет контрагента;
- справочно-правовые системы и открытые судебные базы для определения количества судов с участием контрагента. Например, на сайте "www.arbitr.ru";
- легендированный сбор информации под видом маркетинговых исследований, изучение материалов выставок и презентаций под видом клиента и пр. Известен случай, когда для получения копий документов по строящемуся зданию юрист под видом клиента сфотографировал на личный мобильный телефон в помещении застройщика все необходимые документы;
- существует ряд агентств по получению финансовой информации. Стоимость информации - от 3 до 7 тыс.руб.
Не секрет, что на рынке и в Интернете предлагаются базы данных сотовых операторов, МГТС, ГИБДД, таможни, банков и их клиентов, сведения о юридических лицах и предпринимателях, земельных участках, объектах недвижимости, балансах предприятий, похищенных паспортах, загранпаспортах, отказах по кредитам, данные по экономическим преступлениям, административным правонарушениям, личные досье предпринимателей и политиков, данные о перевозках граждан железной дорогой*(47).
Отметим, что никакого доказательственного значения данные базы не имеют, более того, у соответствующих органов может возникнуть вопрос - откуда у вас такие сведения?Не следует увлекаться оперативными методами сбора информации, такими как внедрение сотрудника в штат компании (агентурный метод), использование оперативно-технических средств слежения, снятия информации, наблюдения, использование которых разрешено лишь соответствующим органам власти*(48).
Отметим, что получение документов об имуществе должника, о полномочиях руководителей, о надлежащем адресе и прочих данных также актуально и перед судебным взысканием долга, причем в последнем случае даже "сильная" сторона вынуждена обращаться к таким способам поиска ввиду появления на этой стадии конфликта интересов кредитора и должника. Поэтому как на стадии профилактики возникновения задолженности, так и на стадии взыскания долгов через суд кредитор пользуется одними инструментами.