(3) обязанность соблюдать банковскую тайну (ст.857 ГК РФ).

В соответствии с ГК РФ банковская тайна охватывает информацию (сведения): а) о банковском счете, б) о банковском вкладе, в) об операциях по счету, г) о клиенте (п.1 ст.857 ГК РФ).

• некоторые авторы склонны видеть в этом противоречие между Ко

  дексом и федеральным законом, которое следует разрешать в соответствии

  со ст.З ГК РФ, т.е. в пользу Кодекса (С. Карчевский, С. Козина, В.В. Мехе-

  дова, A.M. Плешаков и др.)1;

• по мнению других ученых, положения ст.26 ФЗ «О банках и бан

  ковской деятельности» соотносятся с предписаниями ст.857 ГК РФ как

  специальные и общие, причем приоритет необходимо отдавать специаль

  ным нормам (О. Олейник и др.)2;

• третья позиция, которая представляется верной, основывается на

  том, что расширение состава информации в ст.26 ФЗ «О банках и банков

  ской деятельности» не вступает в противоречие с ГК РФ3.

Указанные сведения не подлежат разглашению и представляются: во-первых, непосредственно клиентам (их представителям);

См.: Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право. 1997. №6. С.135.

См.: Сарбаш СВ. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. М., 1999. С. 143.

17

во-вторых, в отношении заемщиков кредитных организаций - в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены ФЗ от 30.12.2004 № 218-ФЗ «О кредитных историях»1.

Необходимо учитывать, что кредитная организация представляет соответствующую информацию только при наличии на это письменного или иным способом документально зафиксированного согласия заемщика (п.4 ст.5 ФЗ «О кредитных историях»);

в-третьих, государственным органам и их должностным лицам.

Круг государственных органов, имеющих право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну, установлен ФЗ «О банках и банковской деятельности» (ст.26) в зависимости от того, какой субъект выступает в роли клиента кредитной организации. Если владельцем счета является юридическое лицо (как коммерческая, так и любая некоммерческая организация) либо гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, то справки по операциям и счетам выдаются:

• судам общей юрисдикции (см. ст.57, п.1 ст. 150 ГПК РФ) и арбит

  ражным судам (судьям) (см. ст.66, п.1 ст.135 АПК РФ);

• Счетной палате РФ (см. ст.13 ФЗ от 11.01.95 № 4-ФЗ «О Счетной

  палате РФ»);

• налоговым органам, причем в течение 5 дней (см. п.2 ст.86 Налого

  вого кодекса РФ). Здесь следует учитывать, что при отсутствии в запросе

  налогового органа мотивировки необходимости предоставления соответст

  вующей информации либо при наличии ненадлежащей мотивировки, не

  связанной с целями и задачами налоговых органов, а также при отсутствии

  в запросе указания на конкретный период, за который запрашивается ин

  формация, данные запросы исполнению банками не подлежат (письмо

  МНС РФ от 27.05.2004 № 24-2-02/410 «По вопросу направления мотивиро

  ванного запроса налогового органа в адрес банка»);

• таможенным органам РФ (см. ст. 10, п.З ст.363, ст.408 Таможенного

  кодекса РФ);

• органам предварительного следствия по делам, находящимся в их

  производстве, но лишь при наличии согласия прокурора, а также органам

закон вступают в силу с 1 июня 2005 г.

18

внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений, но не любых, а только налоговых.

Если клиентом является физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, то справки по его счетам и вкладам выдаются судам, а также органам предварительного следствия при наличии согласия прокурора.

Помимо прочего, соответствующая информация по операциям любых клиентов должна предоставляться кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, каковым является Федеральная служба по финансовому мониторингу. ФЗ от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» возлагает на кредитные организации обязанность представлять не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, определенные сведения по операциям с денежными средствами, подлежащим обязательному контролю. Применительно к договору банковского счету к операциям, подлежащим обязательному контролю, относятся:

1)              операция, если, во-первых, сумма, на которую она совершается,

равна или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной ва

люте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, и, во-вторых, по

своему характеру данная операция относится к одному из названных в за

коне (п.1 ст.6) видов операций, в частности:

• операции по снятию со счета или зачислению на счет юридическо

  го лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обу

  словлено характером его хозяйственной деятельности;

• операции  по  переводу  денежных  средств   за  границу  на  счет

  (вклад), открытый на анонимного владельца, и наоборот;

• операции по зачислению денежных средств на счет (вклад) или

  списанию денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период

  деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации,

  либо зачислению денежных средств на счет (вклад) или списанию денеж

  ных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции

  по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

2)              операция, если хотя бы одной из сторон является организация или

физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их участии в

экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвен

но находящееся в собственности или под контролем таких организаций

или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени

или по указанию таких организаций или лица (п.2 ст.6).

Особо следует отметить, что ФЗ «О банках и банковской деятельности» дает законченный перечень государственных органов, имеющих право полу-

19

чить сведения, составляющие банковскую тайну.

Государственным органам, которым законом не предоставлено право доступа к банковской тайне (например, федеральному антимонопольному органу), информация по счетам клиентов может быть предоставлена только с согласия владельца счета (собственника имущества владельца счета) (см. Письмо ЦБР от 30.06.2003 № 99-Т «О предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну», Письмо ЦБР от 24.08.2001 № 31-2-8/1850 «О предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну, органам Федерального казначейства»).

Нарушение требования о неразглашении сведений, составляющих банковскую тайну, влечет ответственность банка в форме возмещения убытков (п.З ст.857 ГК РФ).

• Банк России в связи с исполнением лицензионных, надзорных и

  контрольных функций;

• организация, осуществляющая функции по обязательному страхо

  ванию вкладов;

• аудиторские организации в связи с проведением аудиторских про

  верок кредитных организаций;

20

- Федеральная служба по финансовому мониторингу при реализации своих полномочий на получение информации от кредитных организаций.

Перечисленные организации, их должностные лица и работники также несут ответственность за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну.

В юридической литературе дискутируется вопрос о соотношении ин-ститутов банковской тайны и коммерческой тайны . Представляется, что режим банковской тайны имеет иную природу, нежели режим коммерческой тайны, определенный в ст. 139 ГК РФ: по смыслу данной статьи (а также норм ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне») определение объема информации, образующей коммерческую тайну, и принятие мер к охране ее конфиденциальности носит исключительно инициативный (добровольный), а не императивный (принудительный) характер; в случае же с банковской тайной обязанность неразглашения возлагается на банк независимо от волеизъявления сторон договора банковского счета; банковская тайна, в отличие от коммерческой, имеет не частноправовой, а публично-частный характер (п.З мотивировочной части постановления Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 № 8-П). Вместе с тем, сведения, составляющие банковскую тайну, могут одновременно относиться к информации, квалифицируемой как коммерческая тайна.