1.6.1. Компенсация за неиспользованный отпуск
Замене отпуска денежной компенсацией в случае увольнения работника посвящена ст. 127 ТК РФ. Согласно ей при увольнении работник получает компенсацию за все неиспользованные отпуска.
При увольнении не применяются ограничения, установленные ст. 126 ТК РФ: работнику следует выплатить компенсацию и за неиспользованный основной отпуск независимо от его продолжительности, и за дополнительные отпуска, включая отпуск за работу при вредных или опасных условиях; компенсацию получают и работники в возрасте до 18 лет, и беременные женщины.Для того чтобы посчитать компенсацию за неиспользованный отпуск, необходимо:
1) определить количество лет и месяцев отпускного стажа и соответствующее им количество дней отпуска;
2) уменьшить результаты п. 1 на количество предоставленных к моменту увольнения дней отпуска;
3) посчитать средний заработок на день увольнения;
4) исходя из количества неиспользованных дней отпуска и суммы среднего заработка определить размер компенсации.
В стаж работы, дающий право на основной и дополнительные отпуска (за исключением отпуска за вредную или опасную работу), включаются (ч. 1 ст. 121 ТК РФ):
- время фактической работы (в т.ч. в период перевода на другую работу, сверхурочной работы, работы в выходные и праздники и проч.);
- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в т.ч. время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха (перерывы в течение рабочего дня (смены), ежедневный (междусменный) отдых, междувахтовый отдых, дополнительные отпуска, отпуск по беременности и родам, дни командировок, дополнительные дни отдыха донорам, дни освобождения от работы в связи с исполнением государственных или общественных обязанностей, период обучения, повышения квалификации с отрывом от работы, период временной нетрудоспособности и проч.);
- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
- период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;
- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
Не включаются в стаж работы, дающий право на основной и дополнительные отпуска (ч. 2 ст. 121 ТК РФ):
- время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в т.ч. вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ. Не включается в стаж только отстранение от работы, вызванное противоправным поведением самого работника (отстранение от работы в связи с появлением на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, отказом от прохождения обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда, отказом от обязательного медицинского осмотра или психиатрического освидетельствования, приостановлением по вине работника действия специального права на срок до двух месяцев);
- время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.
В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными или опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ч. 3 ст. 121 ТК РФ). Никакие другие периоды в стаж работы, дающий право на отпуск за вредную или опасную работу, не включаются.
Таким образом, отпускной стаж для дополнительного отпуска за работу во вредных или опасных условиях труда надо считать отдельно.
Стаж для отпуска за работу во вредных условиях труда, установленный Списком производств, цехов профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22, определяется в соответствии с Инструкцией о порядке применения Списка, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20.
Количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней.
При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца (п. 10 Инструкции N 273/П-20). В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь дни, когда работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности. При указании в Списке "постоянно занятый" или "постоянно работающий" засчитываются только дни, когда работник фактически был занят в этих условиях полный рабочий день (п. 12 Инструкции N 273/П-20). В случаях, когда для конкретного производства, цеха, профессии или должности продолжительность рабочего дня (смены) Списком не установлена, принимается во внимание рабочий день, установленный по правилам ст. 100 ТК РФ.Среднемесячное количество рабочих дней подсчитывается с учетом продолжительности рабочей недели, установленной данному работнику.
Пример. Работнику установлена пятидневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье. Для него среднемесячное количество рабочих дней в 2009 г. составит 20,75 дн. (249 дн. : 12 мес.).
Если сотрудник работал в разных производствах, цехах, профессиях и должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, подсчет времени, проработанного во вредных условиях труда, производится отдельно по каждой работе, исходя из установленной Списком продолжительности дополнительного отпуска для работников соответствующих производств, цехов, профессий и должностей (п. 11 Инструкции N 273/П-20).
Пример. Работник трудился четыре месяца в должности, для которой Список предусматривает дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней, и восемь месяцев - в должности, для которой Список предусматривает отпуск продолжительностью 24 рабочих дня.
За год работы в должностях, предусмотренных Списком, данному работнику должна быть выплачена компенсация за 20 дней отпуска (12 дн. : 12 мес. x 4 мес. + 24 дн. : 12 мес. x 8 мес.).
Дополнительные отпуска за работу во вредных или опасных условиях труда предоставляются только по результатам аттестации рабочих мест по условиям труда (см. Постановление Правительства РФ от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда"). Согласно этому Постановлению минимальная продолжительность дополнительного отпуска за работу во вредных или опасных условиях труда - семь календарных дней. Минимальная продолжительность отпуска по Списку составляет шесть рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели с выходным днем в воскресенье, что в пересчете на календарные дни как раз дает семь дней. Следовательно, этот документ (Список) не противоречит "свежему" нормативному правовому акту (Постановлению Правительства РФ от 20.11.2008 N 870).
В некоторых случаях отдельно придется считать и отпускной стаж для других дополнительных отпусков. Это возможно, если право на дополнительный отпуск возникло или прекратилось не одновременно с ежегодным отпуском.
Пример. Работник принят на работу 1 сентября. Через месяц ему был установлен ненормированный рабочий день. Отпускной стаж для целей выплаты компенсации за неиспользованный дополнительный отпуск будет меньше стажа работы, дающего право на ежегодный основной отпуск, как минимум на месяц.
При наличии отпускного стажа в 11 месяцев работнику выплачивается полная компенсация за неиспользованный отпуск (п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Народным Комиссариатом Труда СССР 30.04.1930 N 169, далее - Правила N 169). Аналогичное правило предусмотрено и для дополнительного отпуска за вредную работу, который предоставляется на основании Списка, утвержденного Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 (п.
9 Инструкции N 273/П-20).При отпускном стаже менее 11 месяцев компенсация выплачивается пропорционально отработанному времени. По смыслу п. 29 Правил каждый месяц отпускного стажа дает право на компенсацию за 1/12 части ежегодного отпуска.
Пример. Работник имеет право на ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Каждый месяц отпускного стажа дает ему право на компенсацию 2,33 дня отпуска (28 дн. : 12 мес.; 28 дн. x 1/12) - см. Письма Роструда от 26.07.2006 N 1133-6, от 08.06.2007 N 1920-6, от 31.10.2008 N 5921-Т3.
Пример. Работник имеет право на удлиненный основной отпуск продолжительностью 31 календарный день и дополнительный отпуск за работу в районах Севера (24 календарных дня).
Каждый месяц отпускного стажа дает ему право на компенсацию 4,58 дней отпуска (55 дн. : 12 мес.; 55 дн. x 1/12).
Несколько иная ситуация с временными и сезонными работниками - каждый отработанный месяц дает им право на компенсацию за два рабочих дня отпуска (ст. ст. 291, 295 ТК РФ).
Если при подсчете дней, подлежащих компенсации, получилось дробное число, округлять его по правилам арифметики нельзя. Округлять необходимо только в пользу работника (Письмо Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 N 4334-17).
Пример. Работнику полагается компенсация за 18,03 дня отпуска. Работодатель должен выплатить работнику компенсацию за 19 календарных дней.
После определения дней отпуска, подлежащих компенсации, работодатель должен подсчитать средний заработок в соответствии со ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.