3.1. Правовое регулирование развода в Исламской Республике Иран и Республике Таджикистан

Правовое регулирование семейных отношений представляет собой правовое явление, степень изученности которого в юридической науке не может быть констатирована на том или ином этапе.

Отличия законодательства о разводе Республики Таджикистан и Исламской Республики Иран, прежде всего, проявляются в правовом регулировании.

Положения о разводе в Исламской Республике Иран регулируются Гражданским законам, что свидетельствует об отсутствии специального регулирования семейных отношений.

В свою очередь, расторжение брака в Республике Таджикистан осуществляется согласно Семейному кодексу.

Источники семейного права, в которых закреплены правила поведения супругов при расторжении брака, представляют собой форму, в которой содержится правовое решение государства. Применительно к семейному праву следует признать, что источниками семейного права являются те официально установленные юридические формы, в которых выражается содержание правовых норм, регулирующих семейные отношения^[168].

В теории выделяются такие источники права как договор, санкционированный обычай, судебный прецедент и нормативный правовой акт.

Обычай представляет собой древнюю форму источника права, сущность которого заключается в том, что оно представляет собой правило поведения, сложившееся и признанное обществом, а впоследствии санкционированное государством.

Брак является основой любого общества. Сочетание индивидуальных потребностей каждого человека и социальных отношений играет фундаментальную роль в обществе.

социальных традиций человека, обеспечивает и регулирует многие психологические, эмоциональные, социальные, моральные, религиозные и экономические потребности человека и подчеркивает их. Но следует отметить, что брак является божественным, социальным и глобальным явлением. Во всех человеческих сообществах брак является культурным феноменом, который впитывает в себя особенности каждого народа.

Официально Семейный кодекс Республики Таджикистан не признает в качестве источника обычай. Однако в правоприменительной деятельности в семейных отношениях игнорирование значения обычных норм в качестве регулятора общественной жизни невозможно. Так, например, в Таджикистане, несмотря на равенство мужчины и женщины в правах, традиционно фамилия ребенку присваивается по фамилии отца. Равенство мужчины и женщины в Таджикистане не освобождает мужчину от обязанностей по содержанию жены и детей.

Признание в качестве источника обычая наблюдается и в судебной практике. Как отмечает М.А. Махмудов, многие семьи в стране распадаются по мусульманским обычаям, т.е. «три талак»^[169]. Хотя этот вид развода, как подчеркнуто в постановлении № 4 Пленума Верховного Суда Республики Таджикистан от 18 декабря 1987 года «О практике рассмотрения судами Таджикистана дел о расторжении брака», не имеет правового значения, обычно суд удовлетворяют исковые заявления, если до обращения в суд был совершен мусульманский акт о разводе. Здесь, видимо, сказывается влияние норм шариата, регулирующих брачно-семейные отношения, а также приверженность граждан мусульманским обычаям и традициям^{[170] [171].}

Сильное влияние обычаев и традиций на жизнь таджикского народа обусловило необходимость принятия Закона Республики Таджикистан «Об упорядочении традиций, торжеств и обрядов в Республике Таджикистан» 2008 года. Принятие данного Закона направлено на обеспечение развития общества и облегчение уровня жизни народа Таджикистана и совершенствование семейных правоотношений .

В Исламской Республике Иран значение обычая в регулировании семейных отношений огромно. Шариат заимствовал лучшие образцы обычаев, которые включены в основные источники мусульманского права - Коран и сунну. Обычное право (урф) характерно для мусульманских стран: Египта, Туниса, Афганистана, Пакистана, Иордании, Ирана и др. Обычай полигамного брака распространен в западноафриканских странах. «Обычай говорит о том, что семья должна быть большая, и поэтому, в связи с ограниченной способностью женщины в рождении детей, а также меньшим по сравнению с мужчиной периодом половой активности, мужчинам приходится жениться несколько раз.

Обряды и обычаи отражают культурные элементы общества и особенности каждого народа. Разнообразие и количество обрядов и обычаев является причиной культурного богатства сообщества. В периоде кризиса идентичности одним из способов сохранения культурной индивидуальности является возвращение к традиционным и народным обычаям. Иран всегда рассматривался как одна из колыбелей цивилизации. После исламизации Ирана, культура и обычаи только обогатились. Самые важные обычаи и традиции в иранском обществе нашли свое место в исламском Иране и влияют на семейные отношения, в частности, на брак и развод.

В ИРИ на данных момент существуют различные традиции брака. К сожалению, в настоящее время неправильные обычаи и антиценности отрицательно влияют на высокие и святые ценности. С течением времени, простые инструкции ислама и доброй традиции пророка и имамов, отсутствие знаний ориентирует участников семейных отношений в соответствии с желаниями и вкусами разных людей.

Так, в Исламской Республике Иран существует обычай насильственного брака (вынуждение выйти замуж девушки или юноши по требованию родителей). Также среди иранских обычаев можно выделить «ширбаха» («выкуп невесты»), который выражается в выплате денег или имущества женихом родителям или родственникам невесты. В обычаях иранского общества существует также махр - материальное вознаграждение, выплачиваемое женихом невесте по поводу бракосочетания.

Следует также указать на ненужные элементы роскоши при проведении процедуры бракосочетания как продукт деструктивной конкуренции, слепого подражания, демонстрации своего богатства, что также является традицией современного иранского общества. Безусловно, излишние траты денежных средств часто являются угрозой совместной жизни многих пар в течение первых двух лет.

Современное семейное законодательство Республики Таджикистан предусматривает прекращение брака вследствие смерти супруга, объявления его умершим или путем расторжения (развода). В российской и таджикской юридической науке под прекращением брака понимается обусловленное наступлением определенных юридических фактов прекращение правоотношений, возникших между супругами из юридически оформленного брака^[172].

Расторжение брака в Таджикистане отличается от других оснований прекращения брака, поскольку оно возможно только в результате волеизъявления обоих или одного из супругов^[173].

Возможность, основания и порядок расторжения брака варьируются в разные периоды истории разных стран и зависят от культуры народа, роли религии и понимания природы брака^[174].

Семейное законодательство Таджикистана построено на принципах римского брачного права, где закреплена свобода развода. Как известно, в Древнем Риме брак cum manu мог быть расторгнут по воле мужа или pater familias, а брак sine manu - по воле мужа или жены или по их ободному согласию.

Расторжение брака по заявлению одного или обоих супругов является проявлением частноправовых начал семейного законодательства, принципов свободы личности^{[175] [176].}

Возможность прекращения брака на основании волеизъявления одного или обоих супругов считается проявлением принципа свободы брака и равенства супругов. Если вступление в брак осуществляется свободно и добровольно, то никто не может быть принужден к сохранению супружеских отношений, если их основа утрачена . Свобода развода - обратная сторона свободы развода, неотъемлемая часть свободы личности»^[177].

Говоря о разводе в Иране, следует помнить, что законодательство предоставляет возможность заключения двух видов брака: постоянного и временного. Развод во временном браке и расторжение брака в постоянном имеют свои особенности.

Развод согласно ст. 1133 Гражданского закона Ирана, прежде всего, означает предоставление свободы мужем жене, то есть реализуется посредством воли мужчины.

Временный брак расторгается так же, как и постоянный. Подобному тому, как постоянный брак после его признания недействительным и развода распадается, так и временный брак в вышеуказанных случаях, а также по окончании срока договора становится недействительным (1152 Гражданского Закона Ирана). Но частой особенностью расторжения временного брака является истечение срока его действия. Этот брак сам собой заканчивается, и в случае наличия намерения супругов обновить его, это совершается посредством заключения постоянного или временного брака. Следует отметить такую особенность: муж может в период временного брака продлить или обновить его, за исключением того случая, если он «дарует» оставшийся срок договора своей жене. «Дарование оставшегося срока» или его прощение, то есть освобождение от всех обязанностей жены со стороны мужа, является обстоятельством, позволяющим расторгнуть брак. Эту процедуру можно условно сравнить с освобождением от долгов. Поэтому муж в любое время без информирования и согласия жены может подарить оставшийся определенный срок временного брака жене.

Постоянный брак аннулируется тремя путями: развод, признание брака недействительным, и смерть один из супругов.

Джафаритский мазхаб, распространенный в Иране, называет в качестве причин для расторжения брачного договора (постоянного и временного брака) следующие пороки и недостатки (физические и умственные) у женщин: сумасшествие, слепота, проказа, бессилие, расслабленность, неправильное устройство половых органов.

Женщина может получить свободу в браке в случае обнаружения у мужа признаков сумасшествия или импотенции, или кастрации. Следует заметить, что в супружеских отношениях важную роль играет способность удовлетворения половых потребностей супругов. Неспособность выполнения интимных супружеских отношений позволяет супругам развестись. Следует иметь в виду, что в данном случае важную роль играет именно волеизъявление супруга или супруги. Объективно брак может быть сохранен, если супруг не возражает против отсутствия интимных отношений между супругами.

Известно, что положения мусульманского права осуждают безбрачие и монашество, развод с женой, оставление семьи, детей без веских причин. Известно, что мужчина, практикующий частую женитьбу и развод, теряет престиж и уважение в обществе^[178].

Развод является личным неимущественным правом мужчины, которое вытекает из права на управление семьей. Право на развод предоставлено мужчине, который более свободен в своих действиях, чем женщина. М.А. Махмудов отмечает, что развод - «результат волевых действий супругов или одного из них, направленных на прекращение супружеских отношений в случаях, допускаемых законом^[179]». Касательно Исламской Республики Иран следует отметить, что это волевые действия мужа. Отношение к разводу в психологии народа отрицательное. В Иране жизнь людей пронизана нормами шариата, поэтому развод расценивается как одно из негативных явлений. «Развод вообще разрешается верующим в том случае, если он является меньшим из зол, если между мужем и женой постоянно происходят скандалы, поскольку это означает, что в данный момент в семье уже напрочь отсутствует духовное единение ее членов, взаимопонимание и любовь^[180]».

Согласно статье 1130 Гражданского закона Исламской Республики Иран мужчина должен предоставлять жене право на развод.

С приходом исламской религии развод был признан дозволенным действием, однако надо заметить, что его осуществление максимально ограничено в интересах женщин и сохранения единства супружеской жизни.

В Коране говорится следующее: «Ваши жены для вас - одеяние, а вы - одеяние для них»^{[181] [182]; в другом месте отмечается: «Обращайтесь с вашими женами достойно» .}

Из предписаний Корана и преданий (ривоят) по вопросу развода и супружеских отношений видно, что развод считается самым неприятным разрешением. Поэтому мужчина, который строит свою жизнь на основе норм исламского шариата и учений великих ученых-богословов, и верит в них,

будет стараться не прибегать к данному разрешению и не давать развод своей супруге без надобности и веской причины.

Именно поэтому и ислам дополняет нравственные рекомендации правовыми правилами, чтобы как можно больше ограничить возможность развода. Например, перед разводом необходимо, чтобы родственники обоих супругов решили их разногласия, возникшие в их совместной семейной жизни. Развод должен произойти в присутствии двух справедливых свидетелей^[183]. Наравне с этим женщина должна полностью очиститься, и она даже не должна находиться в положении, близком к очищению. Также после первого развода («талоки раджа») мужчина вправе возвратить себе свою жену, а жена в течение срока выжидания («идда») вправе жить дома у супруга и требовать содержания («нафака»), которое несет мужчина. После истечения срока выжидания муж и жена без каких-либо препятствий могут продолжать свою супружескую и совместную семейную жизнь.

Женщине предоставлено право на развод при наличии определенных условий.

Право женщины на развод зависит от неисполнения супружеских обязанностей мужчиной. Женщина приобретает право на развод в случае отказа мужа от предоставления ей содержания, которое выражается в виде алиментов и расходов на жизнь (нафака). Так, ст. 1129 Гражданского закона Ирана предоставляет право на развод женщине в случае отказа мужчины предоставлять нафаку или её неоплаты.

В качестве объективных условий возникновения права на развод можно назвать долгое отсутствие мужа. Так, согласно статье 1029 Гражданского закона муж считается пропавшим без вести, если ровно четыре года нет данных о месте его нахождения. В данном случае женщина имеет право обращаться в суд о предоставлении развода.

Другим основанием предоставления женщине права на развод можно отнести случаи, когда продолжение брака становится причиной тяжёлого и критического положения женщины. В соответствии со ст. 1130 Гражданского кодекса ИРИ жена имеет право обращаться в суд с требованием развода, когда подтверждается ее тяжёлое и критическое положение. Следует иметь в виду, что категория «тяжёлое и критическое положение» не раскрыта в законе. Н. Котузиён считает, что воздержание мужа от близости с женой, выбор других жён, вредные привычки, равнодушие и оскорбление жены и другие подобные условия могут стать причиной создания тяжёлого и критического положения и требования развода со стороны женщины^[184].

Свидетельством определенной свободы в получении развода может служить хулъ - расторжение брака по инициативе женщины в обмен на возмещение, выплачиваемое женщиной, или за отказ от махра или нафака (содержания). Хулъ разрешен, по мнению большинства ученых, поскольку люди нуждаются в нем: бывает, что женщина питает отвращение к мужу и не хочет жить с ним^{[185] [186]}. Причина может быть в его характере, внешности, поведении, религии, здоровье. Ислам предоставил ей право избавиться от ненавистного супружества, выплатив мужчине определенное возмещение, в

3

противовес праву мужчины на развод .

Развод «муборот» также является примером свободы на развод. Причиной развода «муборот» является взаимное недовольство супругов друг другом, которое осуществляется взамен предоставления мужу имущества в количестве, не превышающем махра. Опять же женщина должна выплатить определенное имущество для того, чтобы получить право на развод.

Следует заметить, что в правовом регулировании права на развод женщины в Иране следует различать законный и договорной режимы. Причем определяющим является именно договорной режим.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что принцип свободы развода в законодательстве Исламской Республики Иран и Республики Таджикистан различаются.

В Республике Таджикистан право на развод женщины не может быть ограничено, оно является абсолютным ее правом. Даже брачный договор не может содержать условия, которые ставят супруга в крайне неблагоприятное положение или ограничивают его право на обращение в суд за защитой своих прав.

Следует отметить, что право на развод женщины связано с условиями брачного договора, который предоставляет мужу и жене равные права на расторжение брака, поэтому условия брачного договора в Исламской Республике Иран также должны содержать обоюдное право обоих супругов на расторжение брака.

Гражданское законодательство Исламской Республики Иран абсолютное право на развод предоставляет мужчине, и не требует предоставления фактов, или причин для развода жены. Напротив женщина имеет право на развод только в ограниченных случаях: в случае виновного неисполнения обязанностей супругом, выплаты вознаграждения, объективного безвестного отсутствия.

В свою очередь, семейное законодательство Республики Таджикистан предоставляет свободу развода обоим супругам. Причем законодательством предусмотрена возможность добровольного расторжения брака по обоюдному согласию, которое неизвестно гражданскому законодательству Исламской Республики Иран. К аналогам развода по обоюдному согласию в Исламской Республике Иран можно отнести развод хулъ - получение развода женщиной в обмен за вознаграждение и развод муборот - развод по причине взаимной антипатии.

Следует отметить, что беспричинный развод (речь идет о постоянном браке) в Иране не может быть произведен, поскольку это противоречит положениям шариата. В свою очередь, для законодательства Таджикистана причины развода не имеют значения. Хотя на практике развод не может расторгаться без причины.

Отличительной особенностью гражданского законодательства Ирана, регулирующего развод, можно считать наличие срока идда для женщины. В семейном законодательстве Республики Таджикистан такого условия нет.

В Иране женщина, получившая развод, как и вдова, не может сразу выйти замуж. В джафаритском мазхабе установлены следующие правила: сразу после развода может выйти замуж женщина, которой не исполнилось 9 лет, и вдова старше 50 лет, так как считается, что женщины и в том и в другом возрасте не могут иметь детей и потому им не требуется ожидать истечения послеразводного срока. Идда продолжается, в зависимости от мазхаба, от трех менструальных циклов до 4 месяцев и 10 дней (в случае беременности - до разрешения от бремени). Имеет право не ждать истечения срока идда и выйти замуж вторично тут же, после развода с первым мужем, та женщина, которая, получая развод, не имела близких отношений с мужем. Одна из целей идда - выяснить, не беременна ли женщина, овдовевшая или получившая развод. Другая цель - облегчение восстановления семьи в случае опрометчивого развода. Разрешение от бремени также считается окончанием срока идды. Например, если муж дал развод жене, и она буквально через час родила, считается, что истек ее срок идда.

Шариат всесторонне регулирует все сферы жизни мусульман. Даже такой сугубо личный вопрос, как поведение женщины, потерявшей мужа, регламентируется его правилами. Небеременная женщина, у которой умер муж, обязана по шариату соблюдать траурный срок в течение 4 месяцев и 10 дней, и лишь после этого она может выйти замуж вторично. Если же после смерти мужа она осталась беременной, то траурный срок продолжается вплоть до рождения ребенка. В период траура женщине-вдове запрещается надевать яркие платья, сурьмить брови, украшать себя и квартиру. Даже малейшая ошибка, нарушающая правила соблюдения траура по мужу, считается недопустимой. Так, если женщина после истечения траурного срока вышла замуж за другого, и вдруг выяснилось, что первый муж умер позже, чем предполагалось, она должна развестись со вторым мужем и ждать полного истечения траурного срока.

Расторжение брака осуществляется, подобно брачному договору, посредством прочтения формулы на арабском языке. Если при заключении брачного договора невеста первой читает формулу, то при разводе первым ее произносит муж. Формула мусульманского развода на арабском языке звучит так: «Завджати Фатимату талик» («Жена моя Фатима свободна»). Развод может оформить и адвокат мужа. Поскольку желание мужа получить развод, согласно шариату, не может быть отклонено, жене остается лишь принять развод. Как правило, она имеет право протестовать, только если причиной развода служит обвинение в измене. В таком случае от мужа требуются показания свидетелей, подтверждающих виновность жены. Если муж не сможет доказать виновность жены, он сам получает наказание за клевету на мусульманку^[187].

Следует обратить внимание на одну общую черту процедуры развода в Иране и в Таджикистане. Произнесение формулы развода является

определяющим для официального оформления расторжения брака.

3.2.