17. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел в праве - отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Причины возникновения пробелов:

1) законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2) недостатки юридической техники;

3) постоянное развития общественных отношений.

Устранение пробелов:

1) принятие новой нормы,

2) аналогия закона,

3) аналогия права.

Аналогия закона решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, регулирующей сходные обстоятельства, отношения.

Пример: п.1 постановления пленума ВАС РФ от 23.07.2009 №64, в котором говорится о распространении на нежилые помещения норм о правовом режиме помещений в многоквартирном жилом доме.

Аналогия права – решение конкретного юридического дела на основе общих принципов права.

Пример: п.25 постановления пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10. «не может быть обращено взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что приобретаемое им имущество является предметом залога» по принципу добросовестности, разумности и справедливости.

Условия применения аналогий:

1) отношения подлежат правовому регулированию;

2) соответствующей нормы нет в законе;

3) имеется (для аналогии закона) или отсутствует (для аналогии права) норма, регулирующая подобные отношения.

В публичном праве применению по аналогии подлежит только Конституция РФ, международно-правовые принципы и акты (ст. 1 УК РФ, ст. 1.1 КоАП РФ). В гражданском праве прямо предусмотрено применение обоих видов аналогии при отсутствии регулирования (ст. 6 ГК РФ).