§ 2.2. Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 151.1 УК РФ

Под объективной стороной преступления понимается совокупность объективных признаков, характеризующих внешнюю сторону общественно опасного деяния, посягающего на охраняемые уголовным законом общественные отношения н его последствия Этот подход в уголовном праве является преобладающим^[188].

Состав преступления, предусмотренный ст. 151.1 УК РФ, является формальным составом.

Поэтом)’ объективная сторона статьи 151.1 УК РФ характеризуется общественно опасным деянием, которое заключается в розничной продаже несовершеннолетним алкогольной продукции, если это деяние совершено неоднократно.

В теорій уголовного права обществ енно-опасное деяние рассматривается в 2 формах: действии и бездействии. Преступное деяние, предусмотренное ст. 151.1 УК РФ, выражается в действии, т.е. в продаже алкогольной продукции несовершеннолетнему н в бездействии. Так, продавец, сбывая алкогольную продукцию, должен убедиться в том, что покупатель не является несовершеннолетним. Он может определить возраст разными способами: по внешним признакам либо, если в этом возникает необходимость, вправе запросить документ, удостоверяющий личность. Таким образом, преступное бездействие будет выражаться в том, что

продавец не предпринял возложенных на него законом обязанностей по установленню возраста покупателя.

Общественно-опасное деяние, предусмотренное ст. 151.1 УК РФ, характеризуется рядом признаков, необходимых для его квалификации. Так, одним из признаков обществ енно-опасного деяния является розничная продажа алкогольной продукции, для наиболее полного уяснения смысла которой необходимо обратиться к регулятивному законодательству в сфере торговой деятельности, а также в сфере оборота алкогольной продукции.

Данный признак близко связан с такими понятиями, как торговая деятельность, торговля

Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»^[189] определяет торговую деятельность (торговлю) как вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

преследовал цели употребить ее самостоятельно, а, например, приобрел по просьбе родителей.

Национальный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения», утвержденный Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 28 августа 2013 г. № 582-ст.^[190], выделяет следующие разновидности розничной торговли:

Торговля в стационарном торговом объекте - деятельность в торговом объекте, представляющем собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанного фундаментом такого здания, строения с землей, и подключенное (технологически присоединенное) к сетям инженерно- технического обеспечения

Торговля по образцам - форма розничной торговли, осуществляемой по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Развозная торговля - форма мелкорозничной торговли, осуществляемой вне стационарной торговой сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только в комплекте с транспортньгм средством.

Разносная торговля - форма мелкорозничной торговли, осуществляемой вне стационарной торговой сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, дому или улице. К разносной торговле относят торговлю с рук, ручных тележек, через прилавки, из корзин и иных специальных приспособлений для демонстрации, удобства переноски и продажи товаров.

Дистанционная торговля - форма торговли, осуществляемой на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах, на инт ернет -сайтах или представленным на фотоснимках, с испальзованием средств связи (телерадиорекламы, телемагазина, почтовой связи, электронной торговой площадки и других средств связи) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром (образцом товара) до заключения договора купли-продажи и осуществления оплаты за товар.

Посылочная торговля - вид дистанционной торговли, характеризующейся выбором товаров с помощью каталогов и иных информационных источников, в т.ч. в организациях почтовой связи, и доставкой товаров с использованием посылок, бандеролей и иных почтовых отправлений.

Электронная торговля - форма торговли, осуществляемой с использованием информационных систем, информационно- коммуникационной сети Интернет и электронных процедур.

Торговля с использованием автоматов - форма розничной торговли, осуществляемой с использованием торговых (вендинговых) автоматов.

Несмотря на разнообразные формы розничной торговли, статья 16 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» определяет особые требования только к розничной продаже алкогольной продукции.

Согласно положениям указанной статьи розничная продажа алкогольной продукции осуществляется организациями, розничная продажа пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи - организациями и индивидуальными предпринимателями.

Запрещается розничная продажа алкогольной продукции в нестационарных торговых объектах и на оптовых и розничных рынках, на

вокзалах, в аэропортах, в иных местах массового скопления граждан и местах нахождения источников повышенной опасности, определенных органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Данный запрет не распространяется на осуществляемую организациями розничную продажу алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не белее 16,5 процента объема готовой продукции, и на розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемую индивидуальными предпринимателями при оказании ими и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, а также на розничную продажу алкогольной продукции, осуществляемую магазинами беспошлинной торговли.

Таким образом, исходя из анализа вышеуказанного Федерального закона, молото определить перечень мест и условий продажи алкоголя. Так, алкоголь может быть реализован в стационарных торговых предприятиях, магазинах беспошлинной торговли и местах оказания услуг общественного питания. В качестве возможного места продажи алкоголя и, соответственно, совершения рассматриваемого преступления Артеменко Н.В., Шнмбарева Н.Г.^[191] приводят следующие перечни предприятий: розничной торговли (магазины, киоски, павильоны, мини-, супер- и гипермаркеты и т.д.), общественного питания (рестораны, кафе, бары и т.п.), а также места, предназначенные для развлечения и проведения досуга (дискотеки, молодежные клубы, боулинги, бильярдные и т.п.), любой организационно­правовой формы. В других местах продажа алкоголя запрещена.

Вместе с тем, несмотря на данный запрет, алкоголь может продаваться и в развозной, разносной, дистанционной, посылочной, электронной торговле, а также по образцам.

несовершеннолетним при условии всех необходимых признаков должна также подлежать уголовной ответственности по ст. 151.1 УК РФ.

Кроме того, алкоголь может реализовываться лицом без наличия статуса юридического лица или индивидуального предпринимателя, что является уголовным преступлением, предусмотренным статьей 171 УК РФ (при наличии дохода в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей) либо административным правонарушением, предусмотренным частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ. В этой ситуации легальный субъект предпринимательской деятельности будет отсутствовать. В связи с этим возникает вопрос о том, является ли такая продажа алкогольной продукции розничной продажей. В соответствии с постановлением Пленума Верховного суда РФ от 24 октября 2006 года № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»^[192] продажа алкогольной продукции несовершеннолетним лицом без государственной регистрации может признаваться как незаконная розничная продажа в случае, если будут установлены признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ. Это признаки деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от реализации алкогольной продукции. Вместе с тем диспозиция статьи 151.1 УК РФ не содержит такого признака, как незаконная розничная продажа алкогольной продукции. Соответственно продажа алкогольной продукции лицом без наличия статуса юридического лица или индивидуального предпринимателя несовершеннолетним не может быть квалифицирована по статье 151.1 УК РФ.

Также понятие «розничная продажа» алкогольной продукции исключает иные способы торговли, тем самым необоснованно сужает уголовно-правовую охрану прав несовершеннолетних от вредного воздействия алкогаля.

частными лицами спиртных напитков кустарного производства либо перепродажа алкоголя не является уголовно-наказуемым деянием. Так, сотрудниками полиции ОМВД России по Кольскому району Мурманской области стало известно, что одна из жительниц поселка Мурмаши осуществляет незаконную торговлю алкоголем на дому. В ходе проведения специальных мероприятий полицейскими было зафиксировано несколько фактов незаконной реализации спиртосодержащей продукции лицам, ведущим асоциальный образ жизни. Опрошенные покупатели подтвердили, что регулярно приобретали спиртное у данной гражданки¹. Подобные сообщения пресс-службы УМВД России являются далеко не редкостью. В список покупателей таких продавцов с легкостью могут попасть и несов ершеннол етние.

Артеменко Н.В., Шимбарева Н.Г.^{[193] [194]} справедливо указывают на то, что вне сферьг действия рассматриваемой нормы находится, так называемая, торговля с рук, под которой понимается, в том числе, продажа самодельных вин и других самодельньгх спиртных напитков (самогона, чачи и т.д.), например, на пляжах, в местах массового отдыха людей и т.д. Действительно, продажу спиртных напитков домашнего приготовления частными лицами в соответствии со статьей 492 Гражданского кодекса Российской Федерации нельзя отнести к розничной продаже, поскольку легальный субъект предпринимательской деятельности отсутствует. Действительно напитки домашнего приготовления изготавливаются для .личных нужд и сбьгваются излишки. Соответственно, продажа частными лицами спиртных напитков домашнего приготовления несовершеннолетнему не попадает под действие статьи 151.1 УК РФ.

Таким образом, учитывая массовый характер изготовления и реализации спиртосодержащих напитков кустарного производства, а также запреты на приобретение несовершеннолетними алкоголя в легальной торговой сети, отсутствие уголовной ответственности за продажу несовершеннолетним таких напитков частными лицами является абсолютно не оправданным. Следовательно, уголовную ответственность необходимо установить за любую продажу алкогольной продукцией, включая все виды розничных продаж, а также продажу частными лицами и лицами, не имеющими государственную регистрацию в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя В связи с чем такой признак, как розничная продажа из уголовно-правовой нормы необходимо исключить, поскольку он не обоснованно сужает объект уголовно-правовой охраны.

Вместе с тем алкогольная продукция может передаваться несовершеннолетнему не только по договору купли-продажи, но и иными способами. Так, особо изобретательные лица нашли лазейки и обходят принятые запреты на продажу алкогольной продукции, поскольку дарить его никто не запрещал. Таким образом, предприниматели занимаются продажей сувенирной продукции, к которой прилагается подарок - спиртной напиток, стоимость которого входит в стоимость сувенира¹. Или, например, в сельской местности наиболее часто совершаются сделки, связанные с натуральным обменом продуктов. Алкоголь может быть дан взаймы, в оплату долга либо выступать в качестве средства платежа за оказанные услуга, выполненные работы и т.д.

Так, в качестве примера использования различных видов сделок для передачи алкоголя стоит привести апелляционное определение^{[195] [196], в котором предметом рассмотрения был вопрос об ограничении доступа к интернет­}

сайту http://alkoparty24.ru. В обосновании заявленных требований лежит тот факт; что на интернет-сайте http://alkoparty24.ru осуществляется деятельность по продаже в ночное время алкогольной продукции с использованием информационно-коммуникационных сетей. Ответчик как оператор связи обеспечивает свободный доступ пользователей сети Интернет к указанной информации на сайте http://alkoparty24.ru. Так, в ночное время осуществляется продажа товара, например: зажигалки, стакана, брелка и т.п. по цене двух или трех тысяч рублей, то есть в сумме, равной или превышающей реальную стоимость, и «в подарок» к указанному товару предлагается алкоголь. Кроме того, имеет место аренда алкоголя, при условии, что в случае его невозврата к установленному арендодателем времени (8 часам утра), залог за алкоголь остается у арендодателя, в этой связи под видом приобретения алкоголя «в подарок», «в аренду» и т.п. на вышеуказанном сайте размещается информация о намерении заключить притворную сделку с целью прикрыть незаконную продажу алкогольной продукции в ночное время, в том числе несовершеннолетним.

Следовательно, термин «продажа» правильней заменить термином «сбыт», поскольку он охватывает более разнообразные формы отчуждения алкогольной продукции и спиртных напитков кустарного производства. Согласно сложившейся судебной практике^[197] сбьп охватывает любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.). Предложение о замене понятия «розничная продажа» на понятие «сбыт» поддерживается также

Сытниковым В.О., под которым он предлагает понимать как возмездную, так н безвозмездную передачу^[198].

Вместе с тем под понятие сбьп алкогольной продукции несовершеннолетним подпадает любая форма как возмездной, так и безвозмездной передачи его несовершеннолетнему. Данный подход чрезмерно расширяет меры уголовно-правового воздействия. Так, если несовершеннолетнего угостили его родители, например, во время праздника, то их действия вполне могут подпадать под уголовно-правовую норму, предусмотренную ст. 151.1 УК РФ. Вместе с тем если родители неоднократно спаивают несовершеннолетнего или иными способами поощряют употребление алкоголя, то данные действия должны квалифицироваться как вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление (распитие) алкогольной и спиртосодержащей продукции. Следовательно, возникает ситуация, когда передача алкоголя несовершеннолетнему одновременно охватывается двумя статьями 151 и 151.1 УК РФ и отграничивающие признаки отсутствуют.

Учитывая данный факт, под сбьпом алкогольной продукции необходимо понимать любые формы его отчуадения, за исключением тех, которые связаны с любыми формами потребления.

Возвращаясь к действующей редакции статьи 151.1 УК РФ, необходимо отметить, что розничная продажа алкогольной продукции несовершеннолетним обладает таким признаком, как неоднократность.

Понятие неоднократности не раскрьгвается в действующем Уголовном кодексе Российской Федерации. Ранее в нем была предусмотрена статья 16, которая содержала это понятие. Под неоднократностью преступлений понималось совершение двух или более преступлений, преду смотренных одной статьей или частью статьи Уголовного кодекса. Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями настоящего

Уголовного кодекса, могло признаваться неоднократным в случаях, предусмотренных его соответствующими статьями.

Статья 151.1 УК РФ содержит понятие неоднократности, под которым понимается розничная продажа несовершеннолетнему алкогольной продукции. если это лицо ранее привлекалось к административной ответственности за аналогичное деяние в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию.

Исходя из анализа данной нормы, неоднократность выражается в том, что лицо должно совершить деяние, т.е. продать несовершеннолетнему алкогольную продукцию, при этом лицо ранее было привлечено к административной ответственности за аналогичное деяние. Такая ответственность предусмотрена частью 2.1 статьи 14.16 КоАП РФ. Лицо считается привлеченным к административной ответственности после вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания Соответственно, в основе неоднократности лежит вступившее в законную силу решение юрисдикционого органа, обстоятельства которого в соответствии со ст. 90 УПК РФ принимаются судом без дополнительной проверки, как преюдициально установленный факт.

Суть института административной преюдиции, по мнению В.Л. Зуева^[199], заключается в том, что состав преступления образуется из признаков административного правонарушения, а в качестве критерия разграничения преступления и проступка выступает факт предшествующего наложения административного взыскания за такое же деяние. Другими словами, преступление с административной преюдицией включает повторность административного правонарушения после наложения административного взыскания за первое правонарушение (первые правонарушения). Таким образом, неоднократность правонарушения является кримообракующим признаком, т.е. признаком, лежащим в основе криминализации деяния

Однако, по мнению Герасимовой Е.А. и Сытникова В. О., ад министр ативную преюдицию следует исключить из описания состава преступления, предусмотренного статьей 151.1 УК РФ, поскольку административная преюдиция становится барьером для прямого уголовного воздействия¹. Сытников В. О. свою позицию аргументирует тем, что данный институт в недостаточной степени переосмыслен для его использования в УК РФ. При этом он поддерживает позицию исследователей, по мнению которых каждое административное правонарушение имеет самостоятельное значение, и между ними отсутствует внутренняя взаимосвязь. ^{[200] [201]}

Вместе с тем свойством, соединяющим деяния, является личность. Сама неоднократность не увеличивает опасность деяния Так, первая продажа алкоголя может наносить больший вред, чем повторная. Например, первый раз продавец продал несколько бутъпок крепкого алкогаля нескольким несовершеннолетним, а второй - банку пива одному несовершеннолетнему.

Следовательно, неоднократность однородного правонарушения порождает новое свойство субъекта преступления, которое характеризуется устойчивостью антисоциальных свойств личности и является источником преступного поведения. Таким образом, несмотря на то, что неоднократность проявляется через объективную сторону состава преступления (розничную продажу), данный признак следует рассматривать как свойство субъекта преступления, подробный анализ которого будет дан в следующем параграфе.

Вместе с тем, учитывая тот факт, что в основе нормы, предусматривающей уголовную ответственность за розничную продажу несовершеннолетним алкогольной продукции, лежит административная

преюдиция, установление ответственности за сбыт потребует внесение соответствующих изменений в часть 2.1 статьи 14.16 КоАП РФ.

Так, указанной нормой предусматривается административная ответственность за розничную продажу алкогольной продукции несовершеннолетним, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния. Данный запрет исходит из норм регулятивного законодательства, а именно статьи 16 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции». Однако такой запрет на продаж}\' алкоголя несовершеннолетним установлен исключительно на розничную продажу. Вместе с тем статьей 26 указанного Федерального закона запрещается заключение договоров купли- продажи с условием исполнения обязательств по сделке в пользу третьего лица, договоров мены, договоров об уступке прав требования и о переводе долга, если указанные сделки совершаются в отношении этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Заключенные в таких случаях договоры считаются ничтожными. Также запрещается поставка и розничная продажа продукции, содержащей этиловый спирт, и произведенной в домашних условиях, в том числе физическими лицами. В силу общего запрета на такие виды сделок отсутствует специальный запрет на осуществление их в отношении несовершеннолетних.

Соответственно из системного анализа Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» следует исходить из того, что запрещается передавать алкоголь несовершеннолетнему по договорам купли продажи, мены, об уступке требования и о переводе долга. Как указано выше, исходя из практики, запрет должен быть установлен и на иные сделки. Таким образом, часть 2.1 статьи 14.16 КоАП РФ необходимо изложить в

иной редакции, установив административную ответственность за сбыт алкогольной продукции несовершеннолетнему.

Обобщая изложенное, необходимо отметить, что признак «розничная продажа алкогольной продукции» неоправданно сужает пределы охраны объекта преступления, поскольку уголовно-наказуемой является исключительно продажа алкоголя в легальной торговой сети и местах общественного питания, где такая продажа разрешена. При этом многие виды сделок с алкогольной продукцией, в том числе и в сети Интернет, продажа его частными лицами остаются вне рамок уголовно-правового воздействия. В связи с этим понятие «розничная продажа» необходимо заменить понятием «сбыт», которое охватывает любую продажу (торговля в легальной сети, торговля с рук, торговля лицом, не имеющим государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя), а также иные формы и способы отчуждения (обмен, дарение, мена, дачавдолгидр.) алкогольной продукции несовершеннолетним, за исключением тех, которые связаны с любыми формами потребления.

В связи с тем, что условием применения этой нормы является административная преюдиция, необходимо внести соответствующие изменения в часть 2.1 статьи 14.16 КоАП РФ, установив административную ответственность за сбьп алкогольной продукции несовершеннолетним.