2.4.1. Общие правила увольнения по инициативе работодателя

При расторжении трудового договора надо учитывать, что некоторые категории работников не могут быть уволены по инициативе работодателя.

Так, не допускается расторжение трудового договора с:

- беременными женщинами (за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем);

- женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет;

- одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п.

При этом беременные женщины, работницы, имеющие детей до трех лет, одинокие матери и одинокие отцы, воспитывающие детей в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), могут быть уволены по другим основаниям (не связанным с инициативой работодателя).

Пример. Женщина устроилась по срочному трудовому договору на время исполнения обязанностей другого работника. В период работы она забеременела. В один из рабочих дней она не вышла на работу. Работодатель уволил ее по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Работница обратилась в суд и была восстановлена на работе. Через некоторое время после вынесения решения судом к исполнению своих трудовых обязанностей приступил отсутствующий работник, которого беременная сотрудница замещала.

Трудовой договор с беременной работницей может быть расторгнут в связи с истечением его срока. Поскольку увольнение производится не по инициативе работодателя, прекращение трудового договора допускается.

В момент увольнения сама работница, а тем более работодатель могут не подозревать о беременности. Однако это не препятствует восстановлению сотрудницы на работе, если расторжение трудового договора с ней произведено по инициативе работодателя.

Пример. Работница была уволена 20 сентября по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с сокращением штата. После увольнения она выяснила, что беременна с 10 сентября.

Если работница обратится в суд, она будет восстановлена на работе, несмотря на то что работодатель при увольнении не знал о ее беременности.

Подтверждением беременности работницы служит медицинская справка. Даже если она будет представлена после увольнения по инициативе работодателя, но из документа следует, что беременность предшествовала моменту расторжения трудового договора, то работодатель должен отменить приказ об увольнении, допустить работницу к работе и оплатить вынужденный прогул.

При увольнении некоторых категорий работников помимо соблюдения общей процедуры работодателю необходимо получить согласие компетентного лица или органа:

1) расторжение трудового договора с работниками в возрасте до 18 лет (за исключением случая ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст. 269 ТК РФ).

Закон, к сожалению, не регламентирует ни порядка, ни сроков оформления такого согласия государственной инспекцией труда и комиссией по делам несовершеннолетних.

Учтите, что государственная инспекция труда - орган субъекта РФ, в то время как комиссия по делам несовершеннолетних - муниципальный орган. Вопросы их деятельности решаются на уровне законодательства субъектов РФ и муниципальных образований;

2) увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным п. п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ (ч. 2 ст. 82 ТК РФ).

Работодатель направляет в выборный орган первичной профсоюзной организации проект приказа об увольнении, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.

Профсоюз в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в 7-дневный срок, работодателем не учитывается.

Если профсоюз выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, то в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При недостижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении 10 рабочих дней со дня направления проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение. Работодатель вправе расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность). Если мнение профсоюза немотивированно (необоснованно) или представлено после истечения 7-дневного срока либо не представлено вовсе, работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор без учета мнения профсоюза.

Пример. Трудовой договор с работником - членом профсоюза расторгнут по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие работника занимаемой должности в силу недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации).

В суде выяснилось, что работодатель уволил работника, не дождавшись мотивированного мнения профсоюза, хотя последний представил это мнение в семидневный срок. Несмотря на то что профсоюз был не против увольнения, работник, скорее всего, будет восстановлен на работе. Ведь работодатель нарушил процедуру, установленную ст. 373 ТК РФ (п. 26 Постановления N 2).

Пример. Работодатель увольняет работника, являющегося членом профсоюза, в связи с сокращением штата. Профсоюз не согласился с работодателем, посчитав, что работник имеет преимущественное право на оставление в штате.

При обращении в суд работник будет восстановлен на работе, т.к. протокол дополнительных консультаций не оформлен и 10-дневный срок не истек.

Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность) (ст. 373 ТК РФ).

Обратите внимание, что все сроки, о которых идет речь в ст. 373 ТК РФ, за исключением месячного срока, исчисляются в рабочих днях.

Пример. Работодатель получил мотивированное мнение профсоюза по поводу увольнения работника по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ 18 февраля. Профсоюз согласился с увольнением. Расторгнуть трудовой договор с работником следует до 17 марта.

Предположим, что работник проболел с 20 по 24 февраля включительно (5 календарных дней), тогда срок увольнения продлевается до 22 марта.

Если до этого дня работник не уволен, а 22 марта является для него выходным, оформить увольнение надо в ближайший следующий за ним рабочий день. В противном случае мотивированное мнение профсоюза придется запрашивать заново;

3) представители работников, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство. Исключением из указанного правила являются случаи расторжения трудового договора из-за совершения проступка, за который в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами предусмотрено увольнение с работы (ч. 3 ст. 39 ТК РФ).

Как видно из приведенной нормы, речь в ней идет о любом проступке, а не только о дисциплинарном.

Пример. Представитель работников, выполняющий воспитательные функции, в период ведения коллективных переговоров совершил аморальный проступок в быту.

Работодатель имеет право расторгнуть с ним трудовой договор по п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ без предварительного согласия органа, уполномочившего работника на представительство.

Пример. Во время ведения переговоров в связи с предстоящим заключением коллективного договора выяснилось, что один из представителей работников при трудоустройстве отдал в отдел кадров подложный диплом. Работодатель вправе уволить его без предварительного согласия соответствующего органа по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Пример. В организации проходят коллективные переговоры. Работодатель уведомил некоторых работников, в т.ч. одного из представителей работников, о предстоящем увольнении в связи с сокращением штата. Представитель работников может быть уволен по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ без согласия органа, уполномочившего его на представительство, после подписания коллективного договора. Для увольнения до этого момента работодателю потребуется предварительное согласие соответствующего органа.

Увольнение по п. п. 2, 3 и 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций, структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа (ч. 1 ст. 374 ТК РФ).

При отсутствии вышестоящего выборного профсоюзного органа увольнение указанных работников производится с соблюдением порядка, установленного ст.

Трудовым кодексом РФ не установлен срок, когда работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с работником, согласие на увольнение которого дано вышестоящим выборным профсоюзным органом. Верховный Суд РФ рекомендовал руководствоваться сроком, установленным ч. 5 ст. 373 ТК РФ (по аналогии). Иными словами, увольнение может быть произведено не позднее одного месяца со дня получения согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа на увольнение (п. 25 Постановления N 2);

4) участвующие в разрешении коллективного трудового спора представители работников, их объединений в период разрешения коллективного трудового спора не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа (ч. 2 ст. 405 ТК РФ). Увольнение не допускается ни по одному из оснований, предусмотренных ст. ст. 71, 81 ТК РФ.

В соответствии с ч. 6 ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение по инициативе работодателя работника, который болеет или находится в отпуске (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем). Если работник заболел или ушел в отпуск, то дату увольнения следует перенести на ближайший после болезни или отпуска рабочий день.

Пример. Работник совершил прогул. Работодатель затребовал от работника письменное объяснение и совершил иные предписанные ст. 193 ТК РФ действия. Но до издания приказа об увольнении работник заболел. Уволить его по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно только после выздоровления.

Пример из судебной практики. 30 декабря работодатель уволил работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. В этот день работник находился на "больничном". Работник проболел до 29 апреля.

30 апреля работодатель "исправил" допущенную ошибку, издав новый приказ об увольнении работника с этой даты.

Суд работодателя не поддержал, указав, что ТК РФ не предоставляет права работодателю изменять дату увольнения работника, равно как и совершать иные юридически значимые действия, затрагивающие права и интересы работника, без его предварительного согласия и после того, как трудовые отношения между работодателем и работником уже прекращены по инициативе самого работодателя.

(Определение Верховного Суда РФ от 13.01.2006 N 46-В05-44)

Если работник намеренно скрыл от работодателя какие-либо факты, которые имеют существенное значение при решении вопроса о расторжении трудового договора по инициативе работодателя, а работодатель вследствие этого, сам того не подозревая, нарушил порядок увольнения, суд может отказать такому работнику в иске о восстановлении на работе в связи со злоупотреблением правом (п. 27 Постановления N 2).

Пример. Работодатель уволил работника за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин. В день увольнения работник вышел на работу, хотя накануне оформил листок нетрудоспособности. О своей болезни сотрудник работодателю ничего не сказал. Если после увольнения работник подаст в суд иск о восстановлении на работе, мотивируя его тем, что расторжение трудового договора по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ не допускается в период временной нетрудоспособности работника, работодатель вправе заявить о злоупотреблении сотрудником правом и явной его недобросовестности.