§ 12. Arra1) (задатокъ).

Предварительные переговоры, въ особенности, если они направ­лены па заключеніе купли-продажи или найма, оканчиваются не­рѣдко тѣмъ, что одна сторона вручаетъ другой деньги или какую- либо иную цѣнность—задатокъ (arra).

1. Такой задатокъ въ сомнительныхъ случаяхъ разсматри­вается, какъ доказательство заключенія договора ’); здѣсь говорятъ объ arra confirmatoria. По нѣкоторымъ партикулярнымъ законодатель­ствамъ задатокъ считается даже необходимою формой извѣстныхъ контрактовъ, напр., договора найма прислуги; но общегерманекое право этого не требуетъ.

2. Часто arra преслѣдуетъ штрафную цѣль,—такъ называемая arra poenalis. При этомъ, по римскому праву, штрафная функція arra была двухстороннею: съ одной стороны, давшій задатокъ терялъ его, если сдѣлка разстраивалась по его винѣ, съ другой же сто­роны, получившій задатокъ долженъ былъ уплатить arra въ двой-

») Гражд, улож. для гермап. имперіи § 145.

’в) Это вопросъ спорный. См. впрочемъ 1. 2, § 6. D. de donat. 39. 5, Windscheid, т. 2, § 307, прим. ft. Иного взгляда Regelsberger въ Endeminns Handb. des Handelsr., т. 2, стр. 442, Pandekten, т. 1, стр. 551.

і", § 153.

^ls) Спорной являлась юридическая конструкція публичнаго торга. Относительно этой сдѣлки см. Puchta: Pandekten und Vor]., § 252, Kindervater въ Jherings Jahrb., t. 7, статьи 1 и 7; Jhering, ibid. t. 7, статьи 4 и 8; Unger, ibid. t. 8, статья 5: Reuling, ibid. T. 10, статья 6; Siegel, привел, сочни., стр. 82; Brinz: Pandekten, т. 4, стр. 329. § 156 гражд, улож. для герман. имперіи опредѣляетъ: При публичномъ торгѣ сдѣлка заключается только послѣ удара молоткомъ. Предложеніе торгующагося теряетъ свою силу, если будетъ предложена высшая цѣна или торги окончатся безъ результата. Это со­отвѣтствуетъ изложенному здѣсь для обіцегорманскаго права взгляду.

>) Cp. Bechmann: Kauf, т. 2, стр. 415. Vallentin, Berl. Diss. 1900. О задаткѣ по

гражд, улож. для герман. имперіи см. Dernb., Biirg. R., т. 2, § 99, стр. 216.

³) Рг. 1. de einpf. et vend. 3. 23; 1. 35, pr. D. de contr. empt. 18. 1. Gajus libro

10 ad edictum provinciale. Quod saepe arrae nomine pro emptione datur, non eo pertinet,

quasi sine arra conventio nihil proficiat, sed ut evidentius probari possit, convenisse de pretio. Такт, же и гражд, улож. для герман. имперіи § 336. Arra надо отличать отъ уплаты части покупной цѣны, см. I. 2. С. quando liceat\'ab emptione. 4. 45. Bechmann— привод, сочіін., стр. 416.

— Зі

номъ размѣрѣ, если вина была на его сторонѣ^{[55] [56]). Современному праву, однако, извѣстенъ лишь штрафъ, заключающійся въ потерѣ задатка давшимъ его, между тѣмъ какъ обязанность получившаго уплатить вдвойнѣ не признается.}

a) Штрафная arra можетъ преслѣдовать исключительно штраф­ную цѣль. Это бываетъ въ томъ случаѣ, если установлено, что стороны пока еще не желаютъ заключенія обязующаго договора, а именно, если онѣ условились, что ихъ уговоръ долженъ получить окончательную силу только послѣ облеченія въ письменную форму. Если давшій arra выговорилъ себѣ право, поступившись задаткомъ, произвольно отказаться отъ сдѣлки, то задатокъ получаетъ въ то же время значеніе и отступного—arra poenitentialis

b) Но arra, преслѣдуя штрафныя цѣли, можетъ въ то же время служить и доказательствомъ заключенія договора ^[57]).

3. Въ сомнительныхъ случаяхъ arra не составляетъ приплаты къ условленному дѣйствію ^[60]).

32 --

4. Получившій задатокъ становится его собствепюлкомъ, а не только хранителемъ чужой собственности. Поэтому не считается ра­стратою чужого имущества, если онъ употребитъ задатокъ въ свою пользу ^[61]). Но на немъ лежитъ обязанность возвратить arra, если другой контрагентъ исполнитъ въ точности свое обязательство, и если при этомъ задатокъ не можетъ быть зачтенъ. Онъ долженъ также возвратить его, если сдѣлка будетъ отмѣнена по обоюдному соглашенію или по его винѣ.