159. Незапамятное время

1. Положеніе, существующее въ видѣ права съ незапамятныхъ временъ признается юридически обоснованнымъ. Въ его пользу гово­ритъ именно это незапамятное время или такъ наз. незапамятная давность—praescriptio immemorialis.

2. Незапамятное время гарантировало въ Римѣ неприкосно­венность извѣстныхъ земельныхъ отношеній, которыя вели свое начало изъ древнѣйшей эпохи, нерѣдко даже со временъ первыхъ переселеній, и юридическое основаніе которыхъ не могло быть бо­лѣе установлено. Сюда относились публичныя дороги ²), сооруже­нія, регулировавшія теченіе публичныхъ рѣкъ и наконецъ водо­проводы ^{3 [1418]).}

3. Здѣсь была необходима наличность двухъ условій:

а) положительное \'условіе, въ силу котораго должно быть точно установлено, что данное положеніе существовало безъ пере­рыва въ теченіе очень долгаго времени ^{[1419] [1420])- Практика требовала 40-лѣтняго срока.}

b) отрицательное условіе, въ силу котораго должно быть дока­зано, что въ памяти людей не сохранилось никакихъ достовѣрныхъ свѣдѣній о томъ, чтобы когда либо существовало иное положеніе ^[1421]).

И то и другое можетъ быть установлено только свидѣтелями. Они должны имѣть свѣдѣнія по поводу даннаго отношенія по край­ней мѣрѣ за 40 лѣтъ тому назадъ и удостовѣрить во-первыхъ, что указанное положеніе существуетъ не менѣе 40 лѣтъ, во-вторыхъ, что они ничего не знаютъ о какомъ-либо иномъ положеніи, суще­ствовавшемъ въ прежнія времена, и ничего не слыхали объ этомъ отъ своихъ предковъ ^[1422]).

Одинаковую съ заявленіемъ свидѣтелей силу практика при­знаетъ и за документами, удостовѣряющими, что данное положеніе существовало при двухъ поколѣніяхъ.

Фактическое положеніе, о которомъ идетъ рѣчь, должно имѣть характеръ осуществленія права; оно поэтому не должно имѣть сво­имъ основаніемъ исключительно чужую любезность, уступчивость или безпечность ^[1423]).

Факты, обнаруживающіе, что данное положеніе возникло на не­законномъ основаніи, лишаютъ незапамятную давность всякой силы.

4. Спорнымъ является вопросъ, какъ слѣдуетъ разсматривать незапамятное время,—какъ настоящую давность или какъ предполо­женіе правомѣрнаго возникновенія настоящаго состоянія. Мы от­даемъ предпочтеніе второму воззрѣнію: право считается созданнымъ не теперь, а въ прежнія времена. Такъ напр. незапамятное дворяи-

— 435

■ство ведетъ свое начало не съ новѣйшихъ, а съ древнѣйшихъ временъ ^[1424]).

Такимъ образомъ незапамятное время оказываетъ защиту даже такимъ правамъ, которыя, хотя и не возникаютъ болѣе на основа­ніи законовъ настоящаго времени, но могли возникнуть закон­нымъ путемъ въ прежнія эпохи. Однако такія фактическія положенія, которыя безусловно исключаются современнымъ правомъ, не поль­зуются защитой и незапамятнаго времени.