§ 127. Понятіе искового права

1. Искомъ — actio—пазывается судебное дѣйствіе, дающее починъ судебному производству и вызывающее судебное рѣшеніе. Оно вытекаетъ изъ притязанія истца къ отвѣтчику.

2. Исковое право, которое также носитъ названіе actio, имѣетъ двоякое значеніе: процессуальное, относящееся къ публичному праву, и частноправовое ^{[1110] [1111]}). Исковое право съ процессуальной точки зрѣ­нія принадлежитъ тому, кто себѣ приписываетъ извѣстное при­тязаніе, осуществляемое путемъ иска^[1112]). Благодаря этому при­тязанію, онъ можетъ требовать правосудія. Исковое право въ частноправовомъ смыслѣ есть право истца на рѣшеніе спора съ противникомъ въ его пользу. При этомъ предполагается, что притя­заніе истца, лежащее въ основаніи иска, на самомъ дѣлѣ суще­ствуетъ ^[1113]). Здѣсь мы будемъ разсматривать только частно-правовую сторону искового права.

3. Исковое право обыкновенно основывается на правѣ нуж­дающемся въ защитѣ. Поэтому здѣсь предполагается:

а) Право, лежащее въ основѣ иска. Однако бываютъ случаи, когда искъ вызывается однимъ страхомъ передъ возникновеніемъ неправды ^[1114]).

— 34 \'J

b) Потребность въ защитѣ вслѣдствіе неудовлетворенія права или вслѣдствіе опасности, грозящей правовому состоянію ^[1115]). Не­осуществленіе даннаго права влечетъ за собою искъ о его исполне­ніи. Будетъ ли такое неудовлетвореніе умышленнымъ или неумышлен­нымъ—это безразлично, ибо право должно быть удовлетворено, неза­висимо отъ субъективнаго намѣренія лица обязаннаго. Точно такъ же не требуется предварительнаго напоминанія, которое могло бы только причинять нежелательныя проволочки и издержки. Нерѣдко вмѣсто неудовлетворенія права говорятъ о правонарушеніи.

Бываетъ, что извѣстному праву пока грозитъ только опасность. Въ такомъ случаѣ можно требовать установленія судебнымъ поряд­комъ твердаго правового состоянія, поскольку эта опасность заклю­чается въ возможномъ затемнѣніи права. Но когда дѣло, идетъ о дѣйствительныхъ угрозахъ праву, предъявляется искъ о мѣрахъ защиты.

Современное право даетъ болѣе широкій просторъ для исковъ противъ подобной опасности, чѣмъ римское.

4. Римляне выработали особыя «исковыя правй»—actiones—, при помощи которыхъ истецъ осуществлялъ свое матеріальное право. Вопросъ о томъ, пользуется ли данное лицо дѣйствительно извѣстнымъ матеріальнымъ правомъ, считался второстепеннымъ, на первомъ же планѣ стояло право на искъ, т. о. необходимая для защиты даннаго интереса соотвѣтствующая actio. Такимъ образомъ въ Римѣ смотрѣли на исковыя права, какъ на особыя и вполнѣ самостоятельныя правомочія. Юристы основательно изучали и по­дробно развивали всѣ предположенія actiones. Самая же природа матеріальнаго права, составляющаго основаніе иска, часто изла­галась лишь мимоходомъ, а не рѣдко и совсѣмъ обходилась мол­чаніемъ.

35« —

Современное право, за нѣкоторыми исключеніями, держится того начала, что всякій, кто имѣетъ какое-нибудь право, можетъ осуществить его путемъ иска. Въ силу этого исковое право не представляется уже чѣмъ-либо самостоятельнымъ, различнымъ отъ матеріальнаго права; оно напротивъ присуще самому праву.

Искъ такимъ образомъ является элементомъ или свойствомъ матеріальнаго права, которое однако имъ не исчерпывается. Искъ даетъ ему защиту и признается средствомъ для принудительнаго его осуществленія ^{[1116] [1117] [1118] [1119]).}