1.3. Способы создания ЕКО

Регламентом об Уставе ЕКО установлен ряд положений, определяющих условия и способы создания ЕКО. Прежде всего, ЕКО может быть создано как физическими, так и юридическими лицами (в отличие от ЕК, которая может создаваться только юридическими лицами).

Согласно ст.2 Регламента об Уставе ЕКО, оно может быть создано следующим образом:

• как минимум пятью физическими лицами, проживающими как минимум в двух различных государствах-членах ЕС;

• как минимум пятью физическими лицами или компаниями в соответствии с абз. 2 ст. 48 Договора о Сообществе, а также другими юридическими лицами публичного или частного права, созданными по праву одного государства-члена ЕС, которые расположены как минимум в двух государствах-членах ЕС или регулируются законодательством как минимум двух государств-членов ЕС;

• компаниями в соответствии с абз. 2 ст. 48 Договора о Сообществе, а также другими юридическими лицами публичного или частного права, созданными в соответствии с правом одного государства-члена ЕС, которые расположены как минимум в двух государствах-членах ЕС или регулируются законодательством как минимум двух государств-членов ЕС;

• путем слияния кооперативов, созданных в соответствии с правом одного государства-члена ЕС и имеющих свое уставное место нахождения или административный центр в Сообществе, если по меньшей мере два из них регулируются правом различных государств-членов ЕС;

• путем преобразования кооператива, созданного в соответствии с правом одного государства-члена и имеющего свое уставное место нахождения или административный центр в Сообществе, если он на протяжении по меньшей мере двух лет имеет учреждение или дочернее общество, которое регулируется по праву другого государства-члена ЕС.

При этом каждое государство-член ЕС может предусмотреть в своем законодательстве, что юридическое лицо, не имеющее своего административного центра в Сообществе, может участвовать в создании ЕКО, если последнее создается по законодательству государства-члена ЕС, имеет свое уставное место нахождения в этом же государстве-члене ЕС и имеет действительную и устойчивую связь с экономикой государства-члена ЕС.^[253]

Единственным учредительным документом ЕКО является его устав.

• наименование общества с аббревиатурой «ЕКО» до или после и, в случае необходимости, с указанием «с ограниченной ответственностью»;

• указание предмета деятельности общества;

• фамилии физических лиц или наименования юридических лиц - учредителей ЕКО, с указанием в последнем случае предмета их деятельности и уставного места нахождения;

• адрес уставного места нахождения ЕКО;

• условия и особенности приема, исключения и выхода из состава членов кооператива;

• права и обязанности членов кооператива, а в случае наличия различных категорий участников - права и обязанности каждой категории участников;

• номинальная стоимость паев, а также величина паевого фонда с указанием на его переменный характер;

• специальные правила относительно подлежащих распределению сумм, превышающих размер резервного фонда;

• полномочия и сфера ведения каждого из органов управления;

• условия назначения и отзыва членов каждого из органов управления;

• правила принятия решений большинством голосов и условия кворума на заседаниях органов управления;

• срок, на который создается общество, если этот срок ограничен.

Регламент предусматривает два способа создания ЕКО путем слияния. Слияния осуществляются либо через процедуру присоединения кооператива (merger by acquisition), либо посредством создания нового кооператива (merger

by formation)™ В первом случае присоединяющий кооператив становится ЕКО, во втором - ЕКО будет являться вновь созданный кооператив.^[254]

Следует отметить, что в отношении каждого кооператива, участвующего в создании ЕКО путем слияния применяются положения законодательства в отношении слияния кооперативов государств-членов ЕС или же положения внутреннего законодательства в отношении слияний акционерных обществ данного государства.^{[255] [256] Присоединение приводит к передаче присоединяющему кооперативу всех прав и обязательств каждого из присоединяемых кооперативов.}

Слияние путем создания нового кооператива приводит к передаче

сливающимися кооперативами всех прав и обязательств ЕКО. Члены

сливающихся кооперативов в этом случае становятся членами ЕКО, а 296

сливающиеся кооперативы перестают существовать.

Таким образом, возможность использования описанного выше механизма создания ЕКО через трансграничные слияния или присоединения нескольких кооперативов из различных государств-членов ЕС позволяет разрабатывать оптимальные структуры ведения бизнеса более чем в одном государстве-члене ЕС.

Контроль за законностью слияния

Контроль за законностью слияния осуществляется на уровне каждого из сливающихся кооперативов в соответствии с положениями национального законодательства о кооперативах тех государств-членов ЕС, которым каждый

из них подчиняется. Органы управления каждого из сливающихся кооперативов готовят письменные отчеты, поясняющие и обосновывающие с юридической и экономической точек зрения целесообразность подобного слияния. Для каждого из сливающихся кооперативов назначаются один или более экспертов, призванных изучить условия слияния и подготовить письменный отчет для членов кооператива.²⁹⁷ При этом вопрос о назначении экспертов решается по праву ЕС, а само их назначение определяется национальным законодательством государств-членов ЕС.²⁹⁸

Эксперты наделены правом запрашивать у сливающихся кооперативов всю необходимую информацию и документы. Проверка законности операций по слиянию осуществляется на территории соответствующих государств- членов ЕС. Регламентом об Уставе ЕКО предусмотрено, что в каждом государстве-члене ЕС суд, нотариус или любой иной компетентный государственный орган должен выдать свидетельство, окончательно подтверждающее завершение выполнения всех формальностей, предшествующих слиянию.

Проверка законности слияния осуществляется и на уровне государств- членов ЕС, в которых планируется зарегистрировать ЕКО. Проверка, в частности, призвана выявить, одобрили ли сливающиеся кооперативы условия слияния в идентичной редакции, и был ли решен вопрос об участии трудящихся в управлении ЕКО в соответствии с Директивой №2003/72/ЕС. Полномочный проверяющий орган также рассматривает, соответствует ли учреждение ЕКО требованиям законодательства о кооперативах того государства-члена ЕС, где ЕКО регистрируется, и, следовательно, выполняются ли все юридические формальности. Для этих целей каждому из сливающихся кооперативов необходимо предоставить в соответствии с пар.2 ст.29 Регламента об Уставе

ЕКО указанное выше свидетельство полномочному проверяющему органу в течение шести месяцев с даты выдачи, а также копию одобренных кооперативом условий слияния. До предоставления такого свидетельства полномочный проверяющий орган того государства, где ЕКО регистрируется, утрачивает право опротестовать законность проверки, проведенной в каждом из соответствующих государств-членов ЕС.

Таким образом, получение свидетельства носит безусловный характер по праву ЕС, а сам порядок его получения делегирован национальному законодательству государств-членов ЕС, которое для этого назначает компетентные органы.

Защита прав членов кооператива, кредиторов и третьих лиц

Защита прав членов кооператива, кредиторов и третьих лиц осуществляется по аналогии с ЕК путем предоставления полной информации о каждом этапе слияния. Любой член кооператива имеет право ознакомиться с необходимыми документами, по меньшей мере, за один месяц до даты проведения общего собрания членов кооператива по вопросу одобрения условий слияния.²⁹⁹

Государство-член ЕС, в случае если сливающиеся кооперативы подчиняются его законодательству, имеет возможность принять меры по защите прав членов кооператива, которые выступали против слияния.³⁰⁰ Более того, Регламент об Уставе ЕКО предусматривает, что право государства-члена ЕС, которому подчиняется каждый из сливающихся кооперативов, применяется так, как если бы слияние происходило между национальными кооперативами.

ЕКО регистрируется в государстве-члене ЕС, где находится его уставное место нахождения, в торговом реестре, который ведется в соответствии с

нормами права, применимыми к акционерным обществам. Факт занесения ЕКО в реестр и его исключения из реестра публикуется в Официальном вестнике ЕС.

К опубликованию ЕКО своих актов и сведений применяются

соответствующие нормы об опубликовании информации акционерными

обществами по законодательству государства-члена, в котором ЕКО имеет свое 301

уставное место нахождения.

Преобразование кооператива в ЕКО

Кооперативы, созданные по праву одного из государств-членов ЕС и

имеющие на территории Сообщества уставное место нахождения и

административный центр, могут участвовать в создании ЕКО путем

преобразования при условии, что они имели не менее чем в течение двух лет

учреждение или дочернее общество, подчиняющееся праву другого 302

государства-члена ЕС.

Регламент об Уставе ЕКО предусматривает, что преобразование кооператива в ЕКО не приводит к ликвидации или созданию нового юридического лица.^[257] Как и в случае с ЕК, в целях затруднить национальным кооперативам возможность обойти законы путем использования формы ЕКО, его уставное место нахождения не может быть перенесено из одного государства-члена ЕС в другое в результате преобразования.

Органы управления кооператива должны составить план преобразования и отчет, разъясняющий и обосновывающий правовые и экономические аспекты создания ЕКО и показывающий, как это отразится на членах и трудящихся кооператива после принятия формы ЕКО.

План преобразования должен быть опубликован как минимум за один месяц до даты проведения общего собрания членов кооператива по вопросу его одобрения, в соответствии с процедурой, установленной государством-членом

ЕС. До одобрения плана преобразования и устава ЕКО общим собранием, один или более независимых экспертов, назначенных или одобренных судебным или административным органом государства-члена, где будет находиться ЕКО после преобразования, должны подтвердить, что ЕКО располагает чистыми активами, не меньшими чем размер паевого фонда, плюс те резервы, которые кооператив обязан иметь согласно законодательству или уставу?⁰⁴

Общее собрание членов кооператива должно одобрить план преобразования и устав ЕКО.

Вопрос об участии трудящихся в ЕКО после преобразования должен быть решен в соответствии с положениями Директивы №2003/72/ЕС. Права и обязанности преобразуемого кооператива, возникающие в силу национального законодательства о труде, индивидуальных и коллективных трудовых договоров и существующие на дату регистрации, переходят к ЕКО с момента ее регистрации.

Паевой фонд ЕКО

Паевой фонд состоит из паевых взносов его членов. Минимальный паевой фонд ЕКО должен составлять 30 000 евро или аналог этой суммы в национальной валюте. При этом ЕКО, чье уставное место нахождения расположено за пределами зоны евро, может в равной степени иметь Паевой фонд в евро. Более высокая величина паевого фонда для юридических лиц, занимающихся определенными видами деятельности, применяется также и к ЕКО, имеющим свое уставное место нахождения в государстве-члене ЕС, в котором установлены такие специальные правила?⁰⁵

Увеличение или уменьшение паевого фонда не требует ни изменения устава, ни особой процедуры опубликования такой информации, при условии

соблюдения минимальной величины паевого фонда и требований о ежегодной отчетности, в частности, сообщения о величине паевого фонда кооператива. Общее собрание членов ЕКО должно принимать решение о величине паевого фонда ежегодно по окончании финансового года, а также определять его изменение по отношению к величине за предыдущий финансовый год.

1.4.