Органы управления ЕОЭИ
«Свобода договора» (liberie contractυelle) является основным принципом внутренней организации Объединения. Тем не менее, характер обязательных положений Регламента обеспечивает ему необходимый минимум внутренней дисциплины и самостоятельности в решении вопросов управления.
Именно своей внутренней структурой ЕОЭИ больше всего походит на хозяйственное общество, так как включает два обязательных органа управления: общее собрание (коллегия) участников Объединения и исполнительный орган, состоящий из одного или нескольких управляющих.[92]Помимо этих органов в законодательстве государств-членов ЕС или учредительном договоре может быть предусмотрена возможность создания и других органов, таких как аудиторы, осуществляющие проверку финансовой отчетности Объединения, либо наблюдательный или консультативный совет.
Поскольку участники Объединения обладают большой свободой при заключении договора, то полномочия таких органов они вправе устанавливать самостоятельно в учредительном договоре.
Общее собрание участников представляет собой самостоятельный коллегиальный орган управления ЕОЭИ, состоящий из всех членов Объединения, который способен принимать «любые решения, способствующие достижению целей Объединения» и определяет его политику (ст. 16-2 Регламента). Каждый участник Объединения обладает одним голосом. Однако, учредительным договором ЕОЭИ может быть предусмотрено, что некоторые его участники будут иметь большее количество голосов, при условии, что ни один из участников не будет обладать большинством голосов. Принимаемые Объединением решения можно подразделить натри категории:
решения, принимаемые единогласно всеми участниками: изменение цели Объединения (ст. 17-2), изменение количества голосов, предоставленных каждому участнику (ст. 17-2-6), условия принятия решений, продление срока действия учредительного договора (ст.
17-2-д), изменение доли участия каждого из участников в финансировании Объединения (ст. 17-2-е), перенос места нахождения Объединения, если он приводит к смене применимого права (ст. 14- 1), уступка участниками своих прав в Объединении (ст.22-1), принятие новых участников (ст.26-1);решения, принимаемые единогласно всеми участниками, если учредительным договором не предусмотрено иное: условия назначения и освобождения от должности управляющих (ст. 19-3), условия увольнения или ухода по собственному желанию (ст.27), определение условий существования ЕОЭИ после выхода из его состава одного из участников (ст.30), объявление о прекращении деятельности ЕОЭИ (ст.30);
решения в рамках обычной хозяйственной деятельности.
Таким образом, как видно, решения по наиболее важным вопросам
деятельности ЕОЭИ принимаются общим собранием участников единогласно, а
решения по остальным вопросам могут приниматься простым или квалифицированным большинством голосов или могут быть переданы на решение иных органов управления. В принципе общее собрание участников Объединения вправе принимать решение по всем указанным выше вопросам, однако на практике для более эффективного управления деятельностью Объединения необходимость в вынесении ряда вопросов на решение общего собрания участников отсутствует.
Управление ЕОЭИ осуществляется одним или несколькими управляющими, представляющими Объединение в отношениях с третьими лицами. Их назначение на должность и освобождение от нее осуществляется путем единогласного решения всех членов Объединения. Используемые в ст. 16 и 19 Регламента формулировки исключают возможность создания ЕОЭИ без управляющего. С другой стороны, не установлено максимальное число управляющих. В практическом плане система управления с одним управляющим предоставляет преимущество своей простотой, в то время как система управления с несколькими управляющими иногда является более эффективной, и, исходя из особенностей ЕОЭИ, позволяет более эффективно поддерживать сбалансированное соотношение сил между участниками.
Система «одного управляющего от участника» (un gerant par membre) представляется наиболее сбалансированной, но она может наиболее эффективно действовать при условии, если насчитывает небольшое число участников.В более крупных ЕОЭИ такая система возможна, если она сопровождается созданием административного совета или системы «поочередного» руководства (gerance toumante). Эти более сложные решения могут нормально функционировать лишь при условии, если они предусмотрены учредительным договором. Когда руководство ЕОЭИ осуществляется несколькими управляющими, необходимо четко установить, может ли каждый из них действовать самостоятельно или они должны действовать совместно.
Согласно ст. 19-1 Регламента, управление ЕОЭИ осуществляется одним или несколькими физическими лицами. Государства-члены ЕС вправе также предусмотреть, чтобы функции управляющего ЕОЭИ исполнялись юридическими лицами. За исключением Бельгии, ФРГ и Дании, которые этой возможностью не воспользовались,[93] ЕОЭИ, зарегистрированные во всех других государствах-членах ЕС, могут иметь в качестве управляющего или управляющих одно или несколько юридических лиц. Тем не менее, юридическое лицо может быть управляющим ЕОЭИ лишь при условии, что оно назначает одного или нескольких представителей - физических лиц, сведения о личности которых и их полномочиях должны быть сообщены в торговый реестр, где ЕОЭИ зарегистрировано, на тех же условиях, что и в случае если бы они сами были управляющими Объединения. В Италии, например, если юридическое лицо является управляющим ЕОЭИ, оно может назначить лишь одного представителя - физическое лицо. Представляется, что предусмотренная Регламентом возможность назначить управляющим ЕОЭИ юридическое лицо имеет ряд преимуществ, поскольку в случае наступления гражданско-правовой ответственности управляющего и предъявления к нему требований о возмещении убытков, юридическое лицо в большей степени способно их удовлетворить, нежели физическое лицо.
Управляющий осуществляет непосредственное управление ЕОЭИ.
Его положение является подчиненным по отношению к общему собранию участников, которое может давать ему указания, а в некоторых случаях одобрять принимаемые им решения. Полномочия управляющего могут быть ограничены учредительным договором, но такие ограничения затрагивают лишь внутренние отношения, и их несоблюдение влечет ответственность управляющего за убытки перед членами Объединения. В случае если имеется несколько управляющих, каждый из которых обладает полномочиями по управлению Объединениеги и может принимать соответствующие решения,можно создать совет управляющих, в котором бы решения принимались большинством голосов. Это позволит избежать принятия управляющими спорных решений.
Регламент запрещает осуществлять руководство ЕОЭИ лицам, которые не входят в органы управления, или тем, которым запрещено осуществлять руководство. В этой связи, не имеет значения, установлены ли такие ограничения правом, применимым к кандидату в управляющие (обычно право страны, гражданином которой он является), либо правом того государства- члена ЕС, где ЕОЭИ имеет свое место нахождения, либо в силу судебного или административного решения, вынесенного и признаваемого каким-либо из государств-членов ЕС. Запрет распространяется на физические лица, которые представляют юридическое лицо, являющееся управляющим.
Помимо этого запрета Регламент не содержит иных ограничений. В частности, ничто не мешает гражданам из других государств, помимо тех, где находится место нахождения ЕОЭИ (включая, следовательно, граждан из государств, не являющихся членами Сообщества), стать управляющими. Не исключено, например, что ЕОЭИ, один из участников которого является европейским дочерним предприятием или филиалом российской компании, будет ей управляться через своего представителя.
Ответственность управляющих Регламентом не регулируется. При этом необходимо различать ответственность управляющих по отношению к участникам Объединения и третьим лицам. Ответственность управляющих по отношению к участникам определяется внутренним законом государства-члена ЕС места регистрации ЕОЭИ, в то время как ответственность по отношению к третьим лица.м зависит от применимого национального права в каждом конкретном случае.
В государствах-членах ЕС, где функции управляющего могут на себя брать юридические лица, физические лица, назначенные представителями юридического лица, несут ту же ответственность, как если бы они были
управляющими, без ущерба для солидарной ответственности общества, которое они представляют. Только шесть государств ЕС приняли специальные положения в отношении ответственности управляющих. Например, во Франции управляющие ЕОЭИ ответственны индивидуально или солидарно в зависимости от случая по отношению к Объединению или третьим лицам за нарушение учредительного договора ЕОЭИ и законодательных или уставных положений, применяемых к Объединению, а также их ошибок в управлении. Если ошибка была допущена несколькими управляющими, то суд определяет меру ответственности каждого из них в причиненном ущербе.[94]
Регламент не устанавливает требований в отношении срока полномочий управляющих: он ограничивается лишь упоминанием о том, что срок полномочий и основания отстранения от должности управляющих должны быть определены в учредительном договоре ЕОЭИ, или, в отсутствии этого, принимаются участниками единогласно (ст. 19-3 Регламента). Следовательно, Регламент исключает любую отсылку к внутреннему закону государства места нахождения Объединения по данному вопросу.
Из этого следует, что участники могут отстранить управляющего от должности в любой момент, при условии, однако, что это решение получит единогласное одобрение участников и не нарушит положений учредительного договора Объединения. В самом деле, если учредительный договор устанавливает, что полномочия управляющего были не ограничены по срокам, участники не смогут отстранить его от должности раньше окончания этого срока, если только до этого они не внесут в учредительный договор соответствующие изменения. Вопрос об отставке управляющего в Регламенте регулируется внутренним законом государства места нахождения ЕОЭИ, если только участники не предусмотрели по данному вопросу иные правила. В
общем виде все эти вопросы могут рассматриваться не только в учредительном договоре, но также и в договоре с управляющим.[95]
В то время как общее собрание участников может принимать любое решение для достижения целей Объединения, каждый из управляющих представляет Объединение в отношениях с третьими лицами и действует от его имени (ст.20).
Из этого a priori следует, что как участники, так и управляющие могут принимать любые решения относительно деятельности ЕОЭИ. Подобное решение, однако, может создавать на практике некоторые неудобства, например, будет ли удобно для управляющих эффективно организовывать свою работу, если общее собрание могло принять решение, противоречащее их повседневному руководству, в частности, аннулировать принятое ими решение.[96]Со своей стороны участники могут высказать пожелания ограничить полномочия управляющих в принятии стратегических решений, учитывая, что они солидарно и неограниченно ответственны по долгам Объединения. Регламент позволяет также участникам определять полномочия управляющих в учредительном договоре (ст. 19-3). Таким образом, возможно передать повседневное руководство управляющим и оставить принятие стратегических решений за общим собранием участников.
Следует отметить, что подобное разграничение полномочий имеет лишь чисто внутреннее действие, т.е. в отношениях между участниками и управляющими, и не имеет юридической силы в отношении третьих лиц.
Объединение несет ответственность за действия своих управляющих, выступающих от его имени. Но даже в том случае, если деятельность управляющих выходит за рамки уставных целей Объединения, оно несет ответственность за их действия до тех пор, пока не докажет, что третьи лица
знали или могли знать, исходя из конкретных обстоятельств, что деятельность управляющих противоречит целям Объединения."
Ответственность управляющих за свои действия перед участниками Объединения устанавливается внутренним законодательством государств- членов ЕС, которое может распространить на ЕОЭИ как общие положения об ответственности управляющих юридических лиц, так и положения об ответственности членов товарищества.
Анализ источников правового регулирования создания и деятельности ЕОЭИ, а также практики их деятельности свидетельствует об определенном интересе к данной организационно-правовой форме прежде всего со стороны предприятий малого и среднего бизнеса. Это связано с тем, что хозяйствующие субъекты получают возможность без каких-либо препятствий и ограничений, в рамках единых правил распространять свою деятельность на всю территорию ЕС, вести совместную хозяйственную деятельность без необходимости прибегать к процедуре слияния или учреждения совместного дочернего предприятия, что, в конечном итоге, помогает участникам ЕОЭИ увеличивать их прибыль.
Разработанный европейскими законодателями метод, предусматривающий применение Регламента и отсылки к национальному законодательству государств-членов ЕС, явился первым шагом в направлении становления корпоративного права ЕС, позволяющим использовать приоритетно право ЕС и в определенной мере избегать сугубо национальной привязки, присущей другим формам сотрудничества.
Разработанная форма ЕОЭИ представляет ряд несомненных преимуществ, среди которых можно отметить, в частности: упрощенный порядок регистрации, свободу участников в определении внутренней
w Ст.20 Регламента J⅛ 2137/85.
структуры Объединения, отсутствие обязательного уставного капитала и свободу в выборе способов финансирования, избежание двойного налогообложения и упрощенный порядок изменения места нахождения Объединения без необходимости прибегать к процедуре ликвидации и с сохранением за Объединением его правосубъектности.
Вместе с тем, признание общеевропейского характера во многом нивелируется еще значительной ролью национального права в правовом регулировании таких вопросов, как порядок регистрации, обязательный аудит, несостоятельность, ликвидация, налогообложение и ряд других. Некоторые компании обращаются к ЕОЭИ в поисках более успешной формы ведения бизнеса прежде всего тогда, когда их собственная деятельность не приносит желаемых результатов и терпит неудачу. В этом случае они пытаются путем участия в ЕОЭИ приобрести ощущение некоего единства, которого на самом деле не получается, поскольку их сотрудничество оказывается далеким от реального объединения равноправных и равноценных партнеров.
Будучи в меньшей степени приспособленной для крупного бизнеса, ЕОЭИ сужает возможности пользоваться многими преимуществами, предоставляемыми национальным правом (прежде всего, в этом плане важен принцип ограниченной ответственности по долгам компании).
Принятие Регламента о ЕОЭИ не решило проблему создания такой организационно-правовой формы, которая позволила бы на уровне Сообщества осуществлять без ограничений коммерческую деятельность, не отказываясь от удобных положений национального законодательства государств-членов ЕС. Эту задачу была призвана решить Европейская компания.