§ 1. Субсидиарное обязательство в римском праве
Ускорение и усложнение имущественного оборота в Древнем Риме объективно обусловили поиск путей, обеспечивающих устойчивость и гарантированность соответствующих отношений. Дальнейшее ускорение и усложнение гражданского оборота подтолкнуло законодателя детализировать и конкретизировать сложившиеся в нём правила, направленные на придание устойчивости динамично развивающимся имущественным правоотношениям.
Этот период мы связываем с развитием института субсидиарных обязательств в римском праве.1Как правило, обязательственные отношения в рассматриваемом праве возникали между одним активным (reus credendi, reus stipulandi, creditor) и одним пассивным субъектом обязательства (reus debendi, reus promittendi, debitor)[19] [20], т.е. между одним кредитором и одним должником[21]. Однако были нередки случаи, когда в одни и те же обязательственные отношения с активной или пассивной стороны, вовлекалось большее число лиц. В таких случаях возникали так называемые совокупные обязательства, или совокупные обязательственные отношения (раздельные или долевые и нераздельные - солидарные совокупные обязательства).[22] Среди них особое место занимает значимое для нашего исследования акцессорное (принадлежностное, дополнительное - obligations accessoriae[23]) обязательство
с участием дополнительного должника, обеспечивающее главный долг и прекращающееся с уничтожением последнего. Исторически первыми формами указанных обязательств стали ипотека и поручительство.1
Наиболее древними из числа рассматриваемых обязательств являются добавочная стипуляция adstipulatio (от ,,stipulatio" - обобщённого названия древнеримского абстрактного вербального обязательства, заключённого устно посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с этим вопросом ответа со стороны будущего должника) и adpromissio. Adstipulatio и adpromissio рассматриваются романистами как обязательства со множественностью лиц[24] [25] [26]: при этом adpromissio допускала присоединение к должнику других лиц, как в качестве самостоятельных должников (пассивное солидарное обязательство), так и добавочных.[27] В постклассический период sponsio и fidepromissio (вторая форма adpromissio, с III в. до н.э.) отмерли и были заменены на fideiussio (I в. до н.э.) Fideiussor мог ручаться за любое требование (в III в. также и за obligatio ех delicto). Его обязательство являлось акцессорным, т.е. только за то, что действительно должен главный должник, неограниченное во времени и наследуемое. При ничтожности основного обязательства fιdeiussor освобождался от ответственности: