<<
>>

§ 3. Субсидиарное обязательство в иностранном частном праве

Будет логичным сделать краткий обзор законодательства наиболее развитых стран в этой области общественных отношений. Представляется правомерным начать его с Германии в связи с тем, что Германское Гражданское уложение (далее - ГГУ) и принятые на его основе федеральные законы закрепили систему субсидиарных обязательств наиболее полно, а также на более раннем периоде развития рыночных отношений? Кроме того, для нас он представляет больший интерес, поскольку как Германия, так и Россия находятся в одной правовой системе.

Примерами субсидиарных обязательств в германском праве являются:

- залог движимости («Pfandrecht») и недвижимости («Gesamt-, Brief-, Buchhypothek») - §§ 1113-1191, 1204 - 1273 ГГУ, Закон о закладных письмах и аналогичных долговых обязательствах публично-правовых кредитных учреждений от 21 декабря 1927 г. (в редакции от 8 мая 1963 г., Закон об ипотечном банке от 13 июля 1899 г. (в редакции от 19 декабря 1990 г.)[119] [120], § 50 Положения о несостоятельности[121];

- поручительство («Biirgschaft») - §§ 765 - 778 ГГУ, абз. третий § 303 Акционерного закона, § 44 Положения о несостоятельности[122];

- неограниченная ответственность персонально (лично) ответственного товарища (полного товарища или комплиментария) перед кредиторами коммандитного товарищества и коммандитного товарищества на акциях (большинством немецких цивилистов также рассматривается как субсидиарная) - абз. 2 § 161, § 128 Германского Торгового Уложения (далее - ГТУ), §§ 278, 283 Закона об акционерных обществах 1965 г., § 93 Положения о несостоятельности[123];

- ограниченная размером невнесённого, а также возвращённого вклада

личная ответственность коммандитиста перед кредиторами соответствующего товарищества - абз. 2 § 161, § 128, абз. 1 § 171, абз 4 § 172 ГТУ;

- субсидиарная ответственность членов правления акционерного общества, законного представителя управляющего предприятия, самого управляющего предприятия, членов наблюдательного совета, а также членов правления главного общества (в случае присоединения) перед кредиторами последнего за ущерб, причинённый акционерному обществу, если они грубо пренебрегли обязанностью заботливости и добросовестности управляющего и если кредиторы не смогли добиться удовлетворения своих требований от самого общества - абз.

5 § 93, абз. 4 § 309, абз. 4 § 310, абз. 4 § 317, п. 1 ст. 323 Акционерного закона 1965 г.;

субсидиарная ответственность членов правления и членов наблюдательного совета акционерного общества перед кредиторами общества в случае причинения обществу ущерба в связи с невнесением убыточной сделки в отчёт об отношениях общества с родственными предприятиями или нарушения обязанности по проверке такого отчёта или несообщения о результатах проверки общему собранию - абз. 4 § 318 Акционерного закона;

- субсидиарная ответственность конкурсного управляющего перед кредиторами конкурсной массы - § 61 Положения о несостоятельности1;

- субсидиарная ответственность членов кооператива в случае неудовлетворения требований конкурсных кредиторов кооператива - абз. 1 § 23, абз. 1 § 105 Закона о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г.[124] [125]

Аналогичные виды субсидиарных обязательств закреплены в Швейцарском Гражданском кодексе 1907 г., а также Швейцарском

Обязательственном Законе 1911 г., 1 в законодательстве Франции2, Испании3, Италии4, а также Нидерландов5.

1 В частности, о порядке уступки прав (залог движимых вещей — «Fahmispfand», недвижимости - cedule hypothecate et lettre de rente, др. формы залога (титулы XXII, XXIII Швейцарского Гражданского кодекса, Закон о снятии обременения с сельскохозяйственных угодий 1940 г., Ордонанс о принудительной продаже недвижимости 1920 г., Ордонанс о залоге крупного рогатого скота 1917 г., Ордонанс Федерального Совета Швейцарской Конфедерации о мерах по предотвращению обременения сельскохозяйственной недвижимости сверх её действительной стоимости 1945 г., Ордонанс о реестре недвижимости 1910 г.); поручительство (ст. ст. 513 Швейцарского Обязательственного закона); неограниченная ответственность полных товарищей в коммандитном товариществе и акционерной коммандите (соответственно ст. ст. 594, 764 Швейцарского Обязательственного закона) и др.) (см.: Май С.К.

Очерк общей части буржуазного обязательственного права. М., 1953. С. 210-211; Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. М., 1993. С. 132, 306 - 308)

2 В частности, залоговое обязательство - заклад и антикрез - титул 17 Гражданского кодекса, титул 6 первой книги Торгового кодекса, Закон от 17 марта 1909 г. о купле- продаже и закладе торговых предприятий и др. (см.: Гойхбарг А.Г. Иностранное гражданское и торговое право и процесс. М.; Л. 1937. С. 40; Законодательство зарубежных стран о залоге. С. 5; Де ла Морандьер Л. Жюлио. Гражданское право Франции. Т. 1. М., 1958. С. 61; Саватье Р. Теория обязательств: юридический и экономический очерк / Пер. с фр. и вст. статья Р.О. Халфиной. М., 1972. С. 123-125); простое поручительство - 1е cautionnement (ст.ст. 2011-2043 Французского Гражданского Кодекса); неограниченная ответственность полного товарища по долгам полного и простого коммандитного, а также акционерного коммандитного товарищества; ограниченная ответственность коммандитиста, а в случае, если он выступит в качестве представителя простого коммандитного товарищества - неограниченная ответственность перед кредиторами товарищества - 20, 22, 23, 25, 27, 28 Французского Торгового кодекса, ст. 10 Закона о торговых товариществах 1966 г., ст. 178 Закона № 85-98 о судебном восстановлении и судебной ликвидации имущества (см.: Май С.К. Указ. соч. С. 208 -209; Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. С. 82, 306-308; Жамен С., Лакур Л. Торговое право. М., 1993 г. С.81, 83-84, 85, 101-102; Предприятие во Франции. Российско-французская серия «Информационные и учебные материалы» № 1. Париж, 1992. С. 16; Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно­правовое исследование. С. 90-103; Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997 г. С. 176; Гойхбарг А.Г. Иностранное гражданское право и процесс. С.14). Возложение долгов несостоятельного юридического лица на юридических или фактических руководителей, виновных в несостоятельности вплоть до объявления их лично несостоятельными: ст.ст.

180-182 Закона о судебном восстановлении и судебной ликвидации предприятий от 25 января 1985 г. (см..- Кулагин М.И. Указ. соч. С. 177 - 178, 283; Колиниченко Е.А. Защита интересов неплатёжеспособного должника при банкротстве. Сравнительно - правовой анализ. М., 2001 г. С. 137-139).

3 Ипотека регулируется Гражданским кодексом (титул XV книги III) и Законом об ипотеке 11/1981 (см.: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно­правовое исследование. С. 586). Параграф 148 Испанского торгового кодекса также предусматривает неограниченную ответственность полного товарища перед кредиторами полного товарищества, коммандитиста - в случае, если он действовал как представитель товарищества (см.: там же. С. 96; Советское и иностранное гражданское право: Проблемы взаимодействия и развития / В.В. Безбах (СССР), Г. Блей (ГДР), В. Кнапп (ЧССР) и др. М., 1989 г. С. 202).

4 Итальянский гражданский кодекс 1942 г. закрепляет нормы о залоге, о поручительстве, о неограниченной ответственности полного товарища по долгам полного товарищества, (см.: Май С.К Указ. соч. С. 211-212; Законодательство зарубежных стран о залоге. С. 4; Советское и иностранное гражданское право: (Проблемы взаимодействия и развития). С. 202; Гойхбарг А.Г. Указ. соч. С. 14)

5 Одна из новейших кодификаций гражданского права - Гражданский кодекс Нидерландов - предусматривает случаи, когда члены правления и приравненные к ним лица ряда юридических лиц, в частности, анонимного акционерного общества, закрытого акционерного общества с ограниченной ответственностью, фонда, подлежащего

Гражданским кодексом канадской провинции Квебек 1991 г. в качестве субсидиарных предусмотрены поручительство (гл. 13 титула 2 книги 5) и залог (титулы 1, 3 книги 6).1

В США развиты залог - ипотека движимости,[126] [127] [128] а также поручительство - гарантия, являющиеся субсидиарными обязательствами, если это оговорено в соответствующем договоре (упомянута в п. 40 ст. 1-201 ЕТК США, а соответствующие нормы выработаны судебной практикой.); суд может возложить субсидиарную ответственность по долгам юридического лица (в том числе коммандитного товарищества[129] на руководителей юридического лица, участников (учредителей, в том числе на материнские корпорации и на товарищей) в случаях его несостоятельности при нарушении положений законодательства о банкротстве, «снятии корпоративной маски» (piercing the corporate veil), либо смешении активов должника с активами учредителей.[130]

Гражданское право Англии содержит нормы о залоге (“security” - «обеспечение»: proprietary securities и posessory securities, “pledge” или заклад), гарантии или поручительстве - “guarantee”, “bond”, “suretyship”, обязательства по которым являются субсидиарными только если это специально оговорено в договоре.1 Кроме того, полный товарищ и, в определённом случае, товарищ - вкладчик в товариществе на вере отвечают по долгам фирмы, возникшим в период их участия в управлении.[131] [132] [133]

Гражданский кодекс Латвийской Республики закрепляет нормы о следующих видах субсидиарных обязательств: залоговых, в частности, ручном залоге, ипотеке, в том числе судовой ипотеке, залоге пользования, коммерческом залоге (ст.ст. 1278 - 1380)[134], поручительстве (ст. ст. 1692 - 1715)[135].

Гражданский кодекс Грузии предусматривает правила о залоге движимых вещей, ипотеке (ст.ст. 254 - 310)[136], не исключается субсидиарная ответственность поручителя (ст.ст. 891 - 905).[137]

Анализ развития норм института, равно как и других институтов гражданского права в европейских странах, указывает на их унификацию.[138]

К сожалению, несмотря на наличие Модельного кодекса для стран СНГ и ранее сформированного (применительно к СССР) единого экономического пространства, мы, за небольшими исключениями, не наблюдаем процесса унификации норм, прежде всего, гражданского права применительно к ныне суверенным государствам (бывшим союзным республикам)1. Исследования как общих начал, так и отдельных институтов современного гражданского законодательства в сравнительном плане позволит, с одной стороны, разработать унифицированные нормы, облегчающие внедрение национальных экономик в общемировую систему, а с другой - позволит избежать противоречий в процессе правоприменения.[139] [140]

<< | >>
Источник: Прус Елена Павловна. Проблемы правового регулирования субсидиарных обязательств учредителей (участников) юридического лица. Диссертация на соискание учёной степени кандидата юридических наук. Москва - 2006. 2006

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 3. Субсидиарное обязательство в иностранном частном праве:

  1. Юридические лица как субъекты гражданского права
  2. § 1. Источники коммерческого права стран континентальной системы права
  3. § 2. Субсидиарное обязательство в отечественном гражданском праве
  4. § 3. Субсидиарное обязательство в иностранном частном праве
  5. § 1. Акцессорность субсидиарного обязательства
  6. § 2. Применение общих положений международного частного права к алиментным обязательствам
  7. § 3. Право, применимое к алиментным обязательствам по национальному законодательству
  8. § 4. Право, применимое к алиментным обязательствам в соответствии с международными соглашениями Российской Федерации
  9. Подходы к понятию трансграничной несостоятельности в теории и их отражение в нормах права
  10. Подходы к понятию трансграничной несостоятельности в теории и их отражение в нормах права
  11. Подходы к понятию трансграничной несостоятельности в теории и их отражение в нормах права
  12. Подходы к понятию трансграничной несостоятельности в теории и их отражение в нормах права
  13. 3.1. Особенности правосубъектности иностранных юридических лиц в лизинговых отношениях
  14. Роль иностранных юридических лиц в распространении международного франчайзинга в России
  15. 3.1Сделки иностранных банков по размещению денег
  16. § 4. Способы и порядок защиты прав сторон по международному контракту. Международный арбитраж
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -