История законодательных установлений

В VI в. до н.э. появляется свод законов под названием Чэсоу-| ли, который стал основой регулирования вместо обычного права. Царь правил по мандату Неба, ему помогали министры, но реаль­ная структура власти была другой в силу неограниченной власти князей.

В VI—V вв. до н.э., в самый критический период истории чжо-| уского Китая, здесь жили и творили такие учителя мудрости, как! Лао-цзы, Конфуций и Мэн-цзы. Конфуций (Кун-цзы, 551—479) пре-| бывал на разных должностях у правителей нескольких царств и| затем занялся преподаванием, обучив около 3 тыс. учеников, из ко-| торых 72 прославились.

Конфуций учил различать пороки современного ему обще-| ства — бедствия простого народа, продажность и алчность чинов-1 ников, междоусобные распри аристократов и правителей, отказ от!

112 Часть I История права и государства в древности и в средние века

древних традиций и моральных устоев. Идеалом провозглашался совершенный человек (цзюнъ-цзы), который должен обладать дву­мя главными достоинствами — гуманностью и чувством долга. Гу­манность (жэнъ) подразумевала сдержанность, скромность, ум, доброту, беспристрастность, чувство справедливости (любовь к лю­дям). Гуманность есть то, чего не нужно искать, разъяснял муд­рец, а стоит только захотеть. "Платите добром за добро, а за обиду воздавайте по справедливости".

На вопрос, что есть гуманность, Конфуций, по преданию, отвечал: "Не делай человеку того, чего не желаешь себе. И тогда исчезнет ненависть в государстве, исчезнет ненависть в семье". Характерно, что и древнеиндийские источники содержат рассказ о беседе молодого и нетерпеливого в жажде познаний человека, просившего людей просвещенных изложить содержание священ­ных книг столь кратко, чтобы их мудрость можно было усвоить в самый короткий срок ("стоя на одной ноге"). Учитель по имени Хилелу ответил ему, улыбнувшись: "Не делай никому того, что ты не хочешь, чтобы было сделано тебе".

Долг (и) предполагал моральное обязательство, которое чело­век в силу своих добродетелей и совершенства сам накладывает на себя. "Благородный муж думает о долге, низкий человек заботит­ся о выгоде".

"Благородный человек должен быть честным и искренним, прямодушным и бесстрастным. Он должен все видеть и все пони­мать, быть осмотрительным в речах, осторожным в делах. В сомне­нии — справляться, в гневе — обдумывать поступок, в выгодном предприятии — думать об опасности. В юности он должен избегать вожделения, в зрелости — ссор, в старости — скряжничества. Вы­сокий человек безмятежен и свободен; он безразличен к еде, богат­ству, жизненным удобствам и материальной выгоде. Всего себя он посвящает высоким идеям, служению людям, поискам исти­ны. Постигнув истину утром, спокойно умереть вечером". (Пер. Л.С. Васильева.)

Учение Конфуция представляло с практической стороны так­же компендиум учтивостей и церемоний на все случаи жизни. Его этическое учение пронизывает преданность старине, уважение к порядкам древности. Так были заложены основы конфуцианской

Тема 6. Древний Китай

113

политической идеологии с ее принципами верховенства ритуально-этического начала в делах управления, почитания старших в се­мье или в отношениях государь — подданные: "Пусть отец будет отцом, сын — сыном, государь — государем, подданный — под­данным". К кодифицированному законодательству Конфуций отно­сился отрицательно, поскольку все необходимое можно было отыс­кать в ритуалах и традиции. Можно в этой связи утверждать, что ритуально-этические нормы и требования и составили основу того официально поддержанного способа регулирования отношений властвующих — подвластных и рядовых граждан между собой, выполнив тем самым функцию законов с одновременной политичес­кой и моральной санкцией за их неисполнение.

Наряду с этикетом Конфуций придавал большое значение! музыке, лучшему средству изменения плохих нравов и обычаев.! Исходной позицией мыслителя в обсуждении иерархии обязанно-! стей в обществе была концепция "выпрямления (исправления)! имен", т.е. приведения всех вещей в соответствие с их названием.!

Согласно более древним представлениям, изложенным в Кни-[ ге перемен, все существующее в мире пронизано взаимоотноше­ниями двух основополагающих начал — мужского и женского. Мужское начало инъ — позитивное, светлое, небесное; женское начало янь — негативное, мрачное, земное. Вся сущность природ- j ного и общественного, и в том числе исторического, исчерпывается j их 64 возможными сочетаниями.

Важной модификацией древнего метафизического и детерми­нистского учения стал даосизм. Его основателем был Лао-цзы — архивариус при чжоуском дворе, удалившийся затем в далекие края. Дао (тао) трактовался даосами как надлежащий путь, как "путь, существующий помимо воли людей" и воплощаемый в за­конах природы и космоса, а также в обычном праве. Дао — это I путь природы и одновременно "путь мудрой жизни". Человек есть часть природы, но он сильно удалился от нее. Поэтому идеальный, совершенномудрый человек должен уйти из общества и затем в | молчании и простой жизни вновь обрести гармоник) покоя. Народ, утверждали даосы, необходимо заставить идти должным путем, но не следует объяснять почему.

Мораль, таким образом, возводилась конфуцианцами и дао­сами на уровень первоосновы социальной и политической жизни. I

114 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

С этих позиций они предполагали и обосновывали ответственность монарха за бедствия, и это находило подтверждение в традиции.

По Конфуцию, отношения в семье и государстве должны ос­новываться на морали и человечности, выраженных в пяти добро­детелях: взаимной любви, этикете, мудрости, нравственности и скромности, а также в трех беспрекословно соблюдаемых принци­пах: подчинения сына отцу, народа — правителю и женщины — ^ужчине. "Мораль благородного мужа подобна ветру; мораль низ­кого человека подобна траве. Трава наклоняется туда, куда дует ветер".

Наиболее известный последователь Конфуция мудрец по име­ни Мэн-цзы (372—289) считал, что человек по своей натуре добр, добродетелен, но влияние внешней среды его портит, оно "недо­брое". "Управлять государством нетрудно, — учил он. — Для этого нужно не обижать знатные фамилии". Мэн-цзы признавал право народа и чиновников на восстание против недобродетельного пра­вителя. Когда об этом узнали европейские просветители "века ра­зума", они были потрясены, однако на самом деле речь шла не о восстании против существующих принципов, а о защите попран­ных прав и привилегий.

Более последовательными в отрицании мишуры власти и бо­гатства были даосы. "Питаться грубой пищей и пить только воду, спать, подложив под голову локоть, — радость в этом! А богатство и знатность, добытые бесчестным путем, — для меня это словно парящие облака".

На IV—III вв. до н.э. приходится оформление школы китай­ского легизма, ориентирующей на использование командной силы закона и жесткое подчинение дисциплине закона (Шан Ян, Хань Фэй-цзы и др.). Легисты (т.е. законники, от лат. lex — закон) на­стаивали на том, чтобы управление опиралось на постоянно дей­ствующие законы, которые правитель хорошо знает, а подчинен­ные должны их беспрекословно выполнять.

Легисты считали необходимым систематически обновлять чи­новничество и назначать на должности за заслуги. Внутри чинов­ничества должна существовать жесткая иерархия и действовать единый порядок присвоения рангов знатности, наград и поощрения. Легисты стали едва ли не первыми провозвестниками позитивист-

Тема 6. Древний Китай

115

ского истолкования природы и назначения законов в духе своеоб­разного древнего утилитаризма.

"Закон не должен потворствовать знатным, отвес не должен подделываться под кривизну. Там, где действует закон, умный не может его обойти, храбрый не смеет ему противиться; наказания за проступки не минуют и сановников, награды за добрые дела не обходят и простолюдинов. Вот почему ничто не сравнится с зако­ном, когда надо исправить проступки знати и показать преступле­ния простолюдинов, усмирить мятеж и осудить заблуждение, из­бавиться от излишеств и устранить нелепость, установить единые правила для всего народа" (Ханъ Фэй-цзы) // Из книг мудрецов: Проза Древнего Китая. М., 1987. С. 237).

Характерно, что китайские легисты в своей полемике с кон­фуцианцами и даосами исходили из постулата о злой, порочной человеческой природе, которую не в состоянии исправить образо­вание и культура. И чиновники должны восприниматься потенци­ально бесчестными, поэтому каждого из них следует заставить контролировать других. Как только законы вводятся в действие, все должны им подчиняться. По мнению Хань Фэй-цзы, в государ­стве мудрого правителя только законы служат учебником жизни. Не существует других книг, сопоставимых с этими целями и дос­тойных их. Вероятно, эта позиция подсказала первому императо­ру династии Цинь подвергнуть сожжению многие книги, в особен­ности конфуцианские тексты.

В правление династии Хань конфуцианство вновь возоблада­ло и затем выработало компромиссный вариант сосуществования с идеями легистов. Самым главным регулятором по-прежнему остает­ся ритуал, опирающийся на обычаи и традиции.

Письменность была известна еще в шаньский период, однако письмо было не алфавитным, а иероглифическим (рисуночным) и потому оставалось уделом меньшинства.

Позиция Конфуция в области правил надлежащего общения сводилась к тому, чтобы поменьше изобретать, побольше восста­навливать лучшие нравы прошлого. "Излагаю, но не создаю. С любовью и верой отношусь к древности". Отсюда его особое дове­рие к ритуалу, этикету, церемониям. "Почтительность без риту­ала приводит к суете. Осмотрительность без ритуала превращает­ся в боязнь. Смелость без ритуала выглядит грубостью". Ритуалу подвержены не только люди, проживающие в семье и государ­стве, но и природа. Ему подчинены времена года, а также расцвет и увядание в растительном мире.

116 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

Конфуцианство со временем стало выполнять роль светской религии, т.е. официальной государственной доктрины морали и нравственности. Сам Конфуций однажды заметит: "Богов я по­читаю, но держусь от них подальше". Влияние нравственной и политической философии Конфуция сохраняется на всем протя­жении средневековой и новой истории, включая ее новейший период.

Полемизируя с Конфуцием, Шан Ян, основатель школы ле-гистов, писал: "Имеется не один способ управления миром, и нет необходимости в подражании древности... Средства, которыми пра­витель вдохновляет народ, — это учреждения и должностные ран­ги; средства, с помощью которых страну можно сделать процве­тающей, — это сельское хозяйство и война". Учение легистов со­действовало централизации власти и управления. Еще во време­на "борющихся царств" Шан Ян в ходе первого тура своих реформ (356 г. до н.э.) строго регламентировал общинное землепользование и ввел круговую поруку в отношении государственных повиннос­тей. Он возвысил также престиж военного ремесла, и отныне все, кто не имел воинских заслуг, пребывали под угрозой исключения из числа знати. В ходе второго тура реформ (350 г. до н.э.) была создана новая административно-территориальная структура с де­лением уездов на пятидворья и десятидворья, связанные все той же круговой порукой. Эти реформы проложили путь для создания первой древнекитайской империи-государства в период правления циньской династии.

Законодательство, его возникновение и эволюция. Самым древним китайским кодексом, был уголовный, состоявший, по пре­данию, из 3 тыс. статей и разработанный в X в. до н.э. Такое оби­лие статей во многом объяснялось тщательностью классификации и дифференциации различных видов преступлений, которые еще в древности исчислялись 500 разновидностями.

Результативность управления с опорой на законы не всегда достигала желанных целей. Так, в документах периода династии Хань отмечалось, что в самом начале династии имелись необходи-^ мые законы, но при этом "через сеть закона могла проскользнут! рыба, заглатывающая корабли".

Подобную неэффективность пытались компенсировать жестов кими наказаниями. Так, одно из подобных наказаний состояло сочетании мучительной смертной казни (сначала татуирование! затем отрезание носа, отрубание левой и правой ноги и после это-г го забивание палками до смерти) с истреблением родственников г трех поколениях (отменено в начале II в. до н.э.). Вместе с те! признавалось, что закон — это основа управления страной, этс| орудие, при помощи которого "запрещается насилие и защищают-! ся хорошие люди".

Тема 6. Древний Китай

117

Подробной регламентации подвергался зависимый статус ра­бов и рабынь. Регулировались пределы наказания для рабов (клей­мение, отрезание носа за грубость), условия их продажи, наказа­ние за их злодейское убийство (например, убийство рабыни из ревности).

Имеются сведения о том, что в правление императора хань-ской династии Гуана У-ди (25—56 гг.) все подданные, обращенные в государственных рабов и рабынь, должны были получить свободу и стать простолюдинами, если прежними законами не были пре­дусмотрены наказания за совершенные ими какие-либо преступ­ления. К этому же периоду относится издание рескрипта, дозво­лявшего уходить от своих хозяев тем, кто продал себя в рабство из-за голода, или был насильно продан в рабство разбойниками, или отдан в наложницы. Те, кто будет пытаться силой воспрепят­ствовать этому, подлежали наказанию по "закону о продаже лю­дей".

Был введен также принцип, проложивший путь запрету на своевольное клеймение рабов. "Суть Неба и Земли заключается в том, что человек превыше всего, нельзя снижать наказание тем, кто убивает рабов и рабынь" (пер. И.В. Крю­кова).

Традиционная система наказаний включала пять видов: тату­ирование, отрезание носа, отрубание ноги, кастрация, смертная казнь. В начальный период (шань-иньский) пятичленная система наказаний (сяк) имела символический характер: татуирование за­менялось черной повязкой, отрезание носа — раскраской одежды в красно-бурый цвет, отрезание ноги — покраской тушью колена, а смертная казнь — ношением холщевой рубахи без ворота.

Широко практиковалось наказание, нацеленное на перевоспи­тание правонарушителя путем привлечения всеобщего внимания к его делу и наказанию. Согласно "Обозрению законов" династии Хань, написанному в I в., перечень пяти видов наказания был назван "ниспосланным Небом", однако был при этом дополнен уточненным перечнем орудий и способов реализации наказаний на практике: в процессе осуществления казни мятежников надлежа­ло использовать доспехи и оружие военных отрядов, а для осуще­ствления смертной казни всех остальных — топоры и секиры. Для среднего наказания (отрезание носа и конечностей) должны были применяться ножи и пилы; для удаления коленных чашечек и клеймения — долота и сверла. Тела преступников, подвергнутых большому (мучительному и позорящему) наказанию, выставлялись для публичного обозрения в открытом поле, а в особенных случа­ях — на рынке или в пределах двора правителя.

Судебный процесс вначале, как и у многих других народов, был состязательным, а затем всецело розыскным. Расследование

118 Часть I, История права и государства в древности и в средние века

в циньском Китае поручалось особому чиновнику. Оно начиналось по жалобе либо по доносу. Последний поощрялся, и щедрость по­ощрения зависела от тяжести преступного деяния. К такому доносу обязывался обычно глава семейства, в противном случае его на­казывали самого. Важнейшим доказательством наряду с веществен­ными считалась клятва. В ходе расследования прибегали к пыткам в том случае, если преступник оказывался изобличенным, но от­казывался признавать вину либо если он менял свои показания в ходе дознания.

Самое главное отличие восприятия права и законов в Китае, начиная с глубокой древности, состояло в том, что строго очер­ченные законом решения и способы поведения и связанное с ними принуждение встречают издавна крайнее неодобрение, поскольку социальный порядок и общая гармония космоса охраняются не че­ловеческими, а неизменными космическими законами, которые скрыты от людей. Люди в силу их прирожденной способности са­мостоятельно принимать решения или выбирать вариант поведе­ния могут поддерживать гармонию и порядок лишь путем их под­чинения естественному порядку, и это требование под силу испол­нять как простым людям, так и правителям, только с правителей спрос больше и они должны быть примером. Самые важные каче­ства правителей не столько их практические знания, сколько доб­родетель и высокая мораль.

Поясняя генезис и причины незначительности авторитета зако­нодательства в жизни восточных народов, Р. Давид обращает внима­ние на легенду, согласно которой законодательство (фа) изобрел варварский народ, живший в XVIII в. до н.э. Бог впоследствии истре­бил этот народ. Отсюда незначительная роль государственных зако­нов и правовых начал в отношениях людей друг с другом. "В обще­ственных отношениях на первом плане должны находиться идея со­гласия, поиски консенсуса. Следует избегать осуждений, санкций, решений большинства. Несогласия должны как бы "растворяться", а не решаться. Предложенный выход должен быть свободно принят участниками, считающими его справедливым, и при этом никто не должен "потерять лицо". На переднем плане должны находиться воспитание и убеждение, а не власть и принуждение" (Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1996. С. 356). !

Самой развитой областью законодательства стало карательное законодательство. Хотя и здесь существовала особая иерархия норм: по традиции спор, или конфликт, интересов должен был ре­шаться на основе чувства человеколюбия, затем на основе требо­ваний ритуала (этикета), затем разума и только в самую после­днюю очередь на основе обращения к требованиям права. Отрасль гражданского права все время оставалась недостаточно разрабо­танной. Однако в области уголовного (карательного) законодатель-

Тема 6 Древний Китай

119

ства количество переходило в качество. Когда европейцы впервые стали знакомиться с многотысячными статьями уголовных кодек­сов древности и последующих веков, они нередко приходили к выводу о том, что карательная политика и законодательство в Китае находились на более высоком уровне, чем в этот же пери­од в странах Европы.