2. Право акционера на дивиденд

Дивидендом называется часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая между его акционерами пропорционально принадлежащим им акциям.

?^!См.: Мейер К. Корпоративное управление в условиях рыночной экономики и экономики переходного

риода // Корпоративное управление (пер.

68

Какова экономическая сущность дивиденда, то есть чем он является для

акционеров? На этот счет существуют разные точки зрения. Так, некоторые

экономисты считают, что дивиденд для акционеров по сути является ссудным

\\ процентом¹²⁴, то есть получается, что акционер является заимодавцем для

\\ акционерного общества. Но на практике (как уже говорилось выше) это не так.

I

| Главным признаком любого займа является возврат полученных в долг денежных

средств или иного имущества. Акционеру же никогда не возвращается сделанный , им вклад в уставный капитал общества. Получить обратно те средства, которые он [вложил в акционерное общество, он может лишь путем продажи принадлежащих [ ему акций этого общества, выдаваемых взамен сделанных вкладов.

В соответствии с другой точкой зрения акционеры являются предпринимателями, а дивиденд, следовательно, является их предпринимательским доходом¹²⁵. Для того, чтобы проверить это утверждение, эбходимо выяснить сущность предпринимательской деятельности. С точки зрения кономической теории деятельность предпринимателя характеризуется тремя ртами: организация производства, взятие на себя риска и исполнение властных нкций. В акционерном обществе риск берут на себя акционеры, обеспечивая вло имуществом. Организация производства осуществляется президентом -внеральным директором и техническими директорами, а основные решения снимаются наиболее влиятельными администраторами. Таким образом, налицо [зференциация предпринимательской функции между различными группами лиц в ционерном обществе.

ICu.: Окумура X. Цит. соч. С.89.

|См.: Барр Р. Политическая экономия (пер. с франц.). T.I. M., 1995. С.361.

69

предпринимателя следует приписать президенту - генеральному директору или другим членам исполнительной группы общества. Сам Р.Барр склоняется ко второму решению, тем более, что директор, располагающий фактической властью в обществе, рискует своим личным престижем и ставит на карту личную ответственность. Я согласна с мнением французского экономиста: акционер не является предпринимателем, а дивиденд - предпринимательским доходом. На мой взгляд, дивиденд нужно рассматривать как доход от членства в акционерном обществе.

Выплата акционерам дивидендов осуществляется в рамках определенной дивидендной политики. Теоретически выбор дивидендной политики предполагает решение двух ключевых вопросов¹²⁶:

- влияет ли величина дивидендов на изменение совокупного богатства акционеров? it - если да, то какова должна быть оптимальная их величина.

Существуют два различных подхода в теории дивидендной политики. Первый подход носит название "Теория начисления дивидендов по остаточному принципу", последователи считают, что величина дивидендов не влияет на изменение ^совокупного богатства акционеров, поэтому оптимальная стратегия в дивидендной ^политике заключается в том, чтобы дивиденды начислялись после того, как приняты

|и профинансированы все приемлемые с точки зрения акционерного общества

I

^инвестиционные проекты. Следовательно, если у общества есть много

(благоприятных возможностей для инвестирования средств, то дивидендный выход, видимо, будет равен нулю. Напротив, если общество не имеет возможностей для выгодного вложения средств, дивидендный выход скорее всего составит 100%.

I^м См.: Коналеи В.В. Финансовый апа.пп: управление капиталом. Выбор инвестиций. Аналт тчетиосги. М., 1495. С.253-255; Ван Хори Дж. К. Основы управления финансами (пер. с англ.). М., 1997. ".505-513.

70

При рассмотрении дивидендов как пассивного остатка, определяющегося только наличием выгодных инвестиционных предложений, подразумевается, что \\г для акционеров не существует различия между выплатой обществом дивидендов и накоплением им нераспределенной прибыли. Если инвестиционные проекты | обещают уровень рентабельности, превышающий необходимый, акционеры могут ^предпочесть вариант накопления. Если же ожидаемая прибыль от инвестиционного ^проекта не обеспечивает необходимый уровень рентабельности, акционеры Iпредпочли бы выплату дивидендов.

Самое аргументированное обоснование "Теории начисления дивидендов по статочному принципу" (или теории пассивной роли дивидендов) дали в 1961 г. американские экономисты М.Миллер и Ф.Модильяни. Они считают, что акционеры своими действиями могут воспроизвести любой вариант выплаты дивидендов ^ионерным обществом. Если выплачиваемые дивиденды оказались меньше чаемых, акционеры могут продать часть своих акций с целью получить паемое количество средств. Если, наоборот, дивиденды превзошли ожидания, пионеры могут израсходовать их на покупку новых акций общества. Таким эразом, акционеры могут самостоятельно принимать решение о дивидендах. Так ак инвесторы могут "самостоятельно" принимать решение о дивидендах, которые пяются совершенными заменителями корпоративных дивидендов, дивидендная олитика не играет никакой роли в деятельности общества. Отсюда выводится, что ! любые дивидендные политики одинаково хороши.

Сторонники противоположного подхода считают, что дивиденды влияют на пичину совокупного богатства акционеров. В поддержку этого подхода было цвинуто множество аргументов. Например, акционерам не все равно получают ли свой доход в форме дивидендов или в форме повышения курса акций, вкоторые акционеры могут предпочитать дивидендный доход другим доходам с |рпитала.

71

дохода на капитал отодвинута далеко в будущее. Возможно, исходя из психологических соображений или соображений неудобства, акционеры предпочитают не принимать решение о дивидендах "самостоятельно", а получать "реальный доход" непосредственно от компании.

Главным защитником второго подхода выступил М.Гордон. Этот подход является более распространенным. Вместе с тем западными экономистами признается и тот факт, что единых правил в выработке Дивидендной политики не существует. Она определяется многими факторами, в том числе и психологическими. Поэтому каждое акционерное общество должно вырабатывать свою собственную политику, исходя прежде всего из присущих ему особенностей. В процессе выбора оптимальной дивидендной политики нужно выделить две задачи, это обеспечение:

а) максимизации совокупного благосостояния акционеров;

б) достаточного финансирования деятельности общества. Эти задачи должны ставиться во главу угла при рассмотрении всех основных элементов дивидендной политики.

Существуют и национальные традиции в содержании дивидендной политики, общих тенденциях в отношении выплаты дивидендов. Так, динамика показателя "дивидендный выход", характеризующего долю прибыли, направляемую на выплату дивидендов, в сферах производства и обращение США и Великобритании в

последние десятилетия имела разную направленность

127

Ковалей В.В. Цит. соч. С.255.

72

Специфические национальные особенности имеет дивидендная политика японских компаний¹²⁸. Там проводится политика низких дивидендов.

Японские компании придерживаются принципа стабильности дивидендов. В итоге, если прибыли сокращаются, дивиденды не уменьшаются, а если прибыли растут, то дивиденды не увеличиваются. Таким образом, абсолютный размер дивиденда с каждой акции остается неизменным, обычно 10-14% ее номинальной стоимости¹²⁹. В американских корпорациях, для сравнения, с увеличением прибыли растет и размер дивидендов.

Однако в Японии раздаются голоса о том, что изменение суммы дивидендов в

зависимости от результатов деятельности компании - это по сути своей самое

естественное положение вещей, поскольку акции являются ценными бумагами,

приносящими прибыль. Кроме того, стабильность объема дивидендов не должна

^: означать его закрепление на низком уровне.

Возникает вопрос: почему японские акционеры мирятся со столь мизерными | дивидендами? Юридические лица в Японии приобретают акции не столько с целью |получения дивидендов, сколько для упрочения деловых отношений. Тот факт, что значительная часть этих юридических лиц связана системой перекрестного

|^1!* См.: Окумура X. Цит. соч. С.93-99; Лебедева И.П. Японские корпорации: стратегия развития. М.,

11995. С.88-89.

Р» Окумура X. Цмт.соч. С.93.

73

владения акциями, приводит к полному взаимопониманию между ними в отношении дивидендов, а именно, к отказу от какого-либо нажима на партнера с целью увеличения суммы дивидендов.

Что касается индивидуальных акционеров, то они довольствуются столь небольшими дивидендами не только потому, что в любой крупной компании значительно уступают по мощи юридическим лицам и не могут оказывать существенного влияния на ее политику, но и потому, что в условиях высокого рыночного курса акций их основные доходы от владения акциями складываются не из дивидендов, а из доходов, получаемых от операций с ценными бумагами на бирже.

Мировой практикой выработано несколько основных видов дивидендной политики¹³⁰.

Политика стабильного дохода на акцию. Такая политика одобряется

акционерами. Стабильность дивидендов характеризует акционерное общество как

общество с невысоким уровнем риска. Даже если общество терпит убытки, оно

должно поддерживать размер своего дивиденда, с целью избежать пересудов среди

настоящих и потенциальных акционеров, которые в этом случае, вероятно, будут

р рассматривать неудачу как временную. Некоторые акционеры рассчитывают на

f стабильные дивиденды как на постоянный доход. В США, например, политика

I стабильного дивиденда также необходима компаниям, рассчитывающим на

| инвестиции от основных финансовых учреждений. Определенные государственные

органы этой страны специально издают реестры ценных бумаг, в которые могут

f инвестировать средства пенсионные фонды, сберегательные банки, доверенные

лица, страховые компании и некоторые другие. Для того, чтобы ценные бумаги

| компании попали в этот список, ее акции должны приносить стабильные дивиденды.

См.: Ван Хори Дж. К. Цит. соч. C.519-522; Гитман Л. Дж., Джонк М.Д. Основы инвестирования (пер. [с англ.). М., 1997. С.289-292; Шим Дж. К., Сигел Дж. Г. Финансовый менеджмент (пер. с англ.). М, 1996. IC.344-345.

74

Постоянная доля доходов общества, выплачиваемая в виде дивидендов. Общества, проводящие эту политику, выплачивают постоянную процентную часть прибыли в виде дивидендов. Поскольку размер чистой прибыли не постоянен, величина дивиденда также изменяется. Проблема, которая возникает в этом случае, \\ заключается в том, что, если прибыль общества резко падает или даже имеются убытки, дивиденды будут значительно уменьшены или вообще отменены. [Большинство акционеров не приветствуют колебаний в размерах получаемых j дивидендов. Поэтому теоретики и практики в области финансового менеджмента не эмендуют использовать такую политику.

Политика компромисса. Компромиссом между стабильной денежной и процентной суммами дивидендов является выплата стабильной, невысокой денежной суммы на акцию плюс процентное приращение в удачные годы ("экстра-виденд"). Рекомендуется использовать психологическое воздействие премии: она должна выплачиваться слишком часто, поскольку в этом случае становится цаемой, а сама политика компромисса становится бесполезной. Несмотря на то, такая политика предоставляет определенную гибкость в деятельности цества, она также вызывает чувство неуверенности у акционеров в отношении лы дивидендов, которые они рассчитывают получить. Акционеры, как правило, i приветствуют такую неопределенность. Однако такая политика может быть взята вооружение, если доходы акционерного общества из года в год значительно яются.

Политика остаточного дивиденда. Может применяться, когда инвестиционные ложности общества нестабильны. При этой Политике сумма сохраненного ода для выплаты дивидендов зависит от наличия инвестиционных возможностей цем году.

Каковы источники дивидендных выплат? Собственный капитал акционерного цества состоит из 3-х крупных элементов: уставный капитал, эмиссионный доход, аспределенная прибыль. В большинстве стран разрешена одна из двух схем: на

75

выплату дивидендов может расходоваться либо только прибыль (прибыль отчетного периода и нераспределенная прибыль прошлых периодов), либо прибыль и эмиссионный доход.

По российскому Закону "Об акционерных обществах" дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год (п. 2 ст.42). Эта норма отличается от ранее действующей нормы п. 70 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601, тем, что, с одной стороны, дает возможность акционерному обществу направлять всю чистую прибыль на выплату дивидендов: п. 70 Положения разрешал расходовать на эти цели только часть чистой прибыли общества. А с другой стороны, раньше не ограничивался календарный период, за который была получена чистая прибыль, то есть по смыслу п. 70 Положения на дивиденд могла отчисляться как чистая прибыль текущего года, так и нераспределенная прибыль прошлых лет. В ныне действующем законодательстве дивиденд может начисляться только из чистой прибыли текущего года. Вместе с тем согласно ч. 4 п. 3 Положения о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям, утв. Министерством экономики и финансов РФ от 10 января 1992¹³¹, в случае недостаточности прибыли или убыточности акционерного общества выплата дивидендов по привилегированным акциям возможна за счет специальных фондов

t,

\'общества, созданных для этих целей.

Процедура выплаты дивидендов стандартна и проходит в несколько этапов. \\ За рубежом эти этапы укладываются в следующую схему (даты условные)¹³²:

(схема 1)

Дата Экс-дивидендн. Дата переписи Дата выплаты

объявления дата

дивидендов

15.01

26.01

30.01

17.02

Р Финансовая i гнета. I992. № 4. |« Ковалев В.В. Цит. соч. С.259.

76

Дата объявления дивидендов - это день, когда совет директоров принимает решение (объявляет) о выплате дивидендов, их размере, датах переписи и выплаты. Дата переписи - это день регистрации акционеров, имеющих право на получение объявленных дивидендов. Необходимость в такой регистрации определяется тем, что состав акционеров постоянно меняется в виду обращения акций на рынке ценных бумаг. Экс-дивидендная дата - это дата, освобождающая акцию от права получения дивиденда. Экс-дивидендная дата устанавливается обычно за 4 деловых дня до дивидендной переписи. Лица, купившие акции до этой даты, имеют право на дивиденд; лица, купившие акции в этот день и позже, лишаются права на дивиденд. Раньше в зарубежной акционерной практике в процедуре выплаты дивиденда не существовало экс-дивидендной даты. Но с увеличением оборота акций стало сложно оформлять документы по купле-продаже в один последний день переписи. Поэтому брокеры фондового рынка предложили ввести экс-дивидендную дату. Дата выплаты - это день, когда происходит фактическая выплата дивидендов.

В российском Законе "Об акционерных обществах" установлена несколько иная схема процедуры выплаты дивидендов:

(схема 2)

а) для годовых дивидендов.

Принятие решения о проведении собрания акционеров и составление списка акционеров, имеющих право на участие в собрании и на дивиденд.

Дата проведения Дата выплаты

собрания (объявление дивидендов дивидендов)

дни

не более 60 дн.

77

6) для промежуточных дивидендов:

Дата составления списка акционеров

не более 10 дн.

Дата объявления дивидендов

(схема 3)

Дата выплаты дивидендов

.Дни

Из сравнения схем 2 и 3 со схемой 1 нетрудно заметить, что по нашему законодательству дата переписи акционеров установлена не после дня объявления о выплате дивидендов, а перед ним, то есть как бы задним числом. Возможно, что в случае выплаты годовых дивидендов, совмещение в одном списке и акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и акционеров, имеющих право на дивиденд, установлено в целях административной простоты. Но установление такого порядка в случае выплаты промежуточных дивидендов не совсем понятно.

В список акционеров, имеющих право на дивиденд, в соответствии с ч.2 п. 4 ст.42 Закона "Об акционерных обществах" попадают акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционеров. По смыслу закона необходимо, чтобы к моменту составления списка имя акционера или номинального держателя уже было внесено в реестр. Поэтому владельцы акций, только подавшие в день переписи документы о регистрации их в реестре акционеров, не имеют права на дивиденд.

18

В случае, если акции отчуждаются после дня дивидендной переписи, то по смыслу п. 4 ст.42 Закона "Об акционерных обществах" к приобретателю не переходит право на дивиденд. Между тем, в соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ с передачей ценной бумаги все удостоверяемые ею права переходят к приобретателю в совокупности. Получается, что общая норма ГК противоречит специальной норме Закона "Об акционерных обществах". И.Ш.Файзутдинов предлагает регулировать вопрос о переходе или непереходе права на дивиденд к новому владельцу акций в договоре об отчуждении акций¹³³. Однако в соответствии с теорией дивидендов правом на получение дивиденда обладают лишь те акционеры, которые внесены в список акционеров на день дивидендной переписи. Это положение и было закреплено в российском акционерном законодательстве. Поэтому такой вопрос не может решаться сторонами договора по своему усмотрению. Представляется, что норму п. 1 ст.142 ГК нужно изменить, предусмотрев в ней следующее: "с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности, за исключением случаев, предусмотренных законом".

Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров. Следовательно, если совет директоров предложил не выплачивать дивиденды, общее собрание акционеров не может принять противоположное решение.

Вместе с тем в США, например, судебная практика исходит из права акционеров требовать в судебном порядке выплаты дивидендов (если они не были объявлены) в случае, когда деятельность корпорации приносит прибыль¹³⁴. Однако на истцов по таким делам возложено бремя доказывания нередко практически недоказуемых фактов: наличие у корпорации фондов, необходимых для выплаты

¹³¹ Файзутдиноп И.Ш. Выплата дивидендов по акциям // Законодательство и экономика. 1994. № 9-10.

С.13.

¹³⁴ См.: Мо\'юлнм В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С.349, 351.

79

дивидендов, неэффективность использования этих фондов в иных целях, в том числе и для расширения производства, факты злоупотребления директоров и держателей контрольного пакета акций, допущенных в связи с решением вопроса об объявлении дивидендов. Если суд придет к выводу, что директора злоупотребляли своими полномочиями, он может обязать корпорацию выплатить акционерам дивиденд в установленном им размере. Однако суды неохотно вмешиваются в сферу управления внутренними делами корпорации.

В США в законодательстве установлены санкции по отношению к тем корпорациям, которые проводят политику неумеренного аккумулирования прибыли¹³⁵. Обычно считается, что такое аккумулирование имеет место в случае, когда удержания из прибыли значительно превышают инвестиционные потребности корпорации в настоящем и будущем. Если налоговая служба сумеет доказать факт неоправданно высоких накоплений, она может обложить отчисления корпорации в фонд накопления по штрафным налоговым ставкам. Такая мера частично стимулирует корпорации на выплату дивидендов при наличии у них прибыли.

В российском законодательстве право требовать выплаты дивидендов в судебном порядке не предусмотрено. С другой стороны, суды и не подготовлены к рассмотрению таких дел ни теоретически, ни практически. Ведь при решении таких споров суд, по существу, должен поставить себя на место того совета директоров, действие которого акционеры считают неправильными.

Такая же мера как наложение санкций со стороны государственных органов на акционерные общества, склонные к чрезмерному накоплению, а не распределению своей прибыли, для наших акционерных обществ не пригодна. Эта мера может быть эффективна в условиях развитой экономики, в отношении богатых акционерных обществ. Наши же акционерные общества в большинстве своем бедные и слабые, поэтому перед ними стоит противоположная задача - накопление средств для реструктуризации и технического переоснащения.

" См.: Ван Хори Дж. К. Цит. соч. С.535-536.

so

Всем владельцам акций, попавшим в список акционеров, имеющих право на дивиденд, причитается дивиденд в одинаковом размере на акцию не зависимо от того полный финансовый год или не полный они владели акциями. Способ выплаты дивидендов по принципу "всем одинаково" является общепринятым в мировой практике. Он соответствует сущности акции: собственник акции - член акционерного общества, а не его кредитор. Поэтому не имеет значения с какого момента возникает членство в акционерном обществе и сколько времени продолжается. Но российские акционерные общества зачастую нарушают законодательство. Они воспринимают акционера как лицо постороннее, давшее обществу деньги взаймы, и поэтому выплачивают дивиденд в размере, пропорциональном сроку владения акциями.

Иногда акционер лишается дивидендов за трудовой проступок. Такие случаи возникают из-за непонимания администрацией акционерного общества того, что выплата дивидендов связана с правом собственности акционера на акции, а не с трудовыми отношениями.

В перечисленных случаях акционер может защищать свои нарушенные права в судебном порядке.

Закон "Об акционерных обществах" установил ограничения на выплату дивидендов (п. 1 ст.43). Акционерное общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям:

а) до полной оплаты всего уставного капитала общества;

б) до выкупа всех акций, которые общество обязано выкупить по требованию акционеров в соответствии с законом;

в) если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или такие признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов ("проверка на несостоятельность");

г) если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной

81

уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов ("требование к балансу").

Этот запрет действует, если ситуации описанные выше, существуют на момент принятия решения о выплате дивидендов. Если же эти ситуации возникли к моменту выплаты дивидендов, то общество тем не менее обязано выплатить дивиденд. Вместе с тем формулировка ограничения в виде "проверки на несостоятельность" не совсем понятна. Получается, что, если у акционерного общества в момент объявления дивидендов нет признаков несостоятельности (банкротства), то собрание акционеров или совет директоров (в зависимости от того годовой или промежуточный дивиденд) принимает решение о выплате дивидендов. Но если после этого к моменту их выплаты у общества проявятся такие признаки, то орган, принявший решение о выплате дивидендов, должен отменить такое решение. Такой вывод противоречит ч. 1 п. 1 ст.43 Закона, которая ясно говорит, что каждая из перечисленных в статье ситуаций должна иметься в наличии к моменту объявления дивидендов.

Ограничение в виде "проверки на несостоятельность" в дальнейшем было конкретизировано Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 "О мерах по , защите прав акционеров и обеспечении интересов государства как собственника и г акционера"¹³⁶. В п. 4 этого Указа установлено, что выплата объявленных дивидендов не производится, если на дату их выплаты акционерное общество \'•. отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или эти признаки у общества появятся в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов в этих случаях | должна быть отсрочена до момента, когда акционерное общество перестанет I отвечать признакам несостоятельности (банкротства). В случае нарушения этого ограничения:

¹³⁶ СЗ РФ. 1996. № 35. Ст.4142.

82

а) директор (единоличный исполнительный орган общества), а также лица, оторые имеют право давать обязательные для этого общества указания или иным

[[образом могут определять его действия, несут установленную законом [^ответственность;

б) представители государства в органах управления акционерного общества, |не менее 10% голосующих акций которого находится в государственной (собственности, обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого (решения об объявлении дивидендов, а также прекращения полномочий [руководителя (единоличного исполнительного органа) и(или) возложения на него [установленной законом ответственности.

Норма, предусмотренная подпунктом а), подразумевает гражданско-правовую I ответственность, то есть взыскание убытков с виновных лиц в пользу акционерного [общества.

Норма, предусмотренная подпунктом б), применяется только в отношении [акционерных обществ, доля государства в уставном капитале которых составляет 10 и более процентов. В отношении всех остальных акционерных обществ это [правило не действует. Кроме того, она обязательна лишь для представителей

I государства, действующих в органах акционерного общества по специальному

i

[договору. Но с требованием этого представителя об отмене или изменении ранее [принятого решения об объявлении дивидендов и другими могут не согласиться I органы акционерного общества - совет директоров и общее собрание акционеров. j Однако даже, если невозможно реализовать на практике данную норму, всегда есть «возможность взыскать ущерб по норме подпункта а). Вместе с тем, если ущерб | взыскивается с физических лиц, то вряд ли их личных средств будет достаточно для \' полного возмещения ущерба акционерному обществу. Следовательно, п. 4 Указа №

1210 является малоэффективным в деле пресечения незаконного распределения

прибыли акционерного общества.

83

Ограничения на выплату дивидендов установлены и в законодательстве об акционерных обществах других стран. Ограничение в виде "требования к балансу" установлены в ч. 4 ст.346 Закона о торговых товариществах Франции¹³⁷ и п. 1 ст.264 Закона о компаниях Великобритании. Ограничения в виде "проверки на несостоятельность" и "требования к балансу" предусмотрены законодательством США¹³⁸.

Вместе с тем в литературе существует мнение, что целесообразность абсолютного запрещения выплаты дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала является спорной. Если общество прибыльно, право акционеров на получение дивидендов не должно быть ограничено только потому, что не все акции проданы или не все акционеры полностью оплатили свои акции. По таким акциям не должны начисляться дивиденды¹³⁹. Это мнение представляется справедливым. В самом деле, при наличии в Законе "Об акционерных обществах" "требования к балансу" вряд ли можно опасаться каких-либо злоупотреблений в данном случае.

Существуют различия в порядке установления дивидендов по различным типам акций. Дивиденды по обыкновенным акциям общества не гарантированы. Их размер колеблется в зависимости от прибыли, полученной акционерным обществом в каждом конкретном году. Поэтому в благоприятное время, когда прибыль общества растет, дивиденды также могут увеличиваться и, наоборот, когда доходы общества падают, размер дивидендов сокращается или дивиденды вовсе не выплачиваются, что подчеркивает риск, связанный с помещением в них капитала.

Привилегированные акции отличаются от обыкновенных тем, что размер дивиденда по ним, как правило, фиксируется в уставе и поэтому обычно не зависит от величины полученной обществом прибыли. Вместе с тем дивиденды по

¹³⁷ Здесь и далее зарубежное законодательство приводится по сборникам: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции под ред. В.К.Пучинского, М.И.Кулагина. М., 1987; США: Конституция и законодательные акты под ред. О.Н.Жидкова. М„ 1993; Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сборник зарубежного законодательства под ред. В.А.Туманова. М., 1995; Современное зарубежное и международное частное право. Германское право. Ч. II. М., 1996.

¹³⁸ Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России. М., 1996. С.97. »»Там же. С.98.

84

ивилегированным акциям не всегда выплачиваются. Привилегированные акции зают двух основных разновидностей: с кумулятивным дивидендом и с лулятивным дивидендом. В первом случае невыплаченный или неполностью оплаченный дивиденд по привилегированным акциям накапливается и [выплачивается впоследствии. Во втором случае невыплаченный дивиденд не

[накапливается и не выплачивается в последствии. Обе эти разновидности

Iпривилегированных акций предусмотрены в Законе "Об акционерных обществах" (п.

|2 ст.32). Кроме того, в Законе предусмотрена возможность выпуска

| привилегированных акций, размер дивидендов по которым не зафиксирован в

[уставе. Владельцы таких акций получают дивиденд наравне с владельцами

t

I обыкновенных акций.

Преимущество привилегированных акций по сравнению с обыкновенными, кроме фиксированного размера дивидендов, состоит также в том, что отчисления на дивиденды по ним производятся до распределения дивидендов по обыкновенным акциям. Однако, если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то уставом должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому типу

привилегированных акций (ч. 2 п. 2 ст.32 Закона). Задолженность владельцам кумулятивных привилегированных акций за прошлые платежные периоды выплачивается в первую очередь до распределения дивидендов по любым другим типам привилегированных акций и по обыкновенным акциям.

Вместе с тем владельцам привилегированных акций, которым не был выплачен или был выплачен не в полном объёме фиксированный дивиденд, в качестве защитной меры в соответствии с п.п. 4-5 ст.32 Закона "Об акционерных обществах" предоставляется право голоса на собрании акционеров (которого они при обычном положении дел не имеют). Владельцы таких привилегированных акций участвуют в общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием акционеров,

85

| на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято \\ решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям такого I типа. После выплаты дивидендов в полном размере такое право прекращается.

За рубежом привилегированные акции с кумулятивным дивидендом имеют I гораздо большее распространение, чем с некумулятивным дивидендом, так как они I более привлекательны для акционеров. Компании не имеют права объявлять (дивиденд по другим, нижестоящим по рангу акциям, пока не будет выплачен [совокупный дивиденд по кумулятивным акциям. Привилегированные акции с некумулятивным дивидендом выпускаются редко из-за того, что дивиденд по ним не гарантирован, то есть компания может выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям вне зависимости от того, что она в прошлом игнорировала выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Такие акции используются обычно при реорганизации компании.

Российские акционерные общества далеко не все выплачивают дивиденды по своим акциям, главным образом, из-за низкой прибыльности или убыточности. Круг акционерных обществ с высокой степенью ликвидности и доходности акций пока в России довольно узок, ограничиваясь в основном крупными и крупнейшими обществами.

Вместе с тем в некоторых российских акционерных обществах принято вести дела так, чтобы общество не имело дохода, налоги и дивиденды не выплачивались, а прибыль аккумулировалась в другом месте. При этом используются различные финансовые схемы (включая офф-шор). Выгоды от этого достаются владельцам контрольного пакета акций, так как только такой пакет обеспечивает реальный контроль над акционерным обществом. Таким образом, они получают внедивидендные доходы от деятельности акционерного общества. Владельцы же

86 •

олее мелких (вплоть до 49%) пакетов оказываются отрезанными от получения

140

дохода - как внедивидендного, так и дивидендного .

В соответствии с п. 1 ст.42 Закона "Об акционерных обществах" дивиденды [могут выплачиваться ежеквартально, раз в полгода или раз в год. В литературе {существует мнение, что возможность принятия исполнительным органом [акционерного общества решения о выплате промежуточных дивидендов должна [быть предусмотрена уставом, в противном случае такое решение будет незаконным¹⁴¹. Непонятно, почему оно будет незаконным, когда возможность \'общества выплачивать промежуточные дивиденды прямо предусмотрена законом и ; раньше была предусмотрена Положением об акционерных обществах РСФСР 1990 г. (п. 71). Запись в уставе, о которой говорит автор мнения, не нужна. Достаточно решения совета директоров об объявлении квартальных или полугодовых дивидендов в каждом отдельном случае.

С момента объявления советом директоров или общим собранием акционеров о выплате дивидендов, он становится долгом общества. Поэтому, если после этого акционерное общество становится несостоятельным, акционеры встанут в очередь за удовлетворением требований наряду с другими кредиторами.

Дата выплаты годовых дивидендов в соответствии с п. 4 ст.42 Закона "Об акционерных обществах" определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Дата выплаты промежуточных дивидендов определяется решением совета директоров и не может быть ранее 30 дней со дня принятия решения о выплате промежуточных дивидендов. Надо сказать, что по нашему закону и на практике интервал между датами переписи и выплаты дивидендов слишком велик, иногда он достигает нескольких месяцев. В мировой практике он составляет, как правило, от 2-х до 4-х недель¹⁴². Смысл этого

¹⁴⁰ См.: Тарачев В. Защита прав инвесторов: проблемы и решения // Рынок ценных бумаг. 1997. № 13. C.9I.

¹⁴¹ Файзутдинов И.Ш. Цит.соч. С.13.

¹⁴² Ковалев В.В. Цит.соч. С.260.

87

срока состоит в том, чтобы дать обществу время на подготовку чеков для рассылки | акционерам. В случае задержки выплаты объявленных дивидендов акционер вправе

обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

Дивиденды могут выплачиваться деньгами, имуществом, собственными

акциями общества. Самой распространенной является денежная форма дивиденда.

Дивиденд в форме имущества может выплачиваться, например, акциями дочерних

или иных обществ, а также продукцией общества. Такая форма выплаты дивиденда ^; не имеет широкого распространения. Дивиденд в форме собственных акций

общества тоже нечастое явление. Причины, по которым общество выплачивает

дивиденд своими акциями, бывают разными¹⁴³. Например, акционерное общество • имеет проблемы с денежной наличностью, ее финансовое положение не очень

устойчиво. Чтобы хоть как-то избежать недовольства акционеров, совет директоров

предлагает выплатить дивиденд дополнительными акциями. Именно такой подход

был применен многими ЧИФами в нашей стране в 1994 г.

В другом случае, наоборот, финансовое положение акционерного общества

устойчивое, более того, оно развивается быстрыми темпами. Поэтому ему нужны

средства на развитие - они и поступают к нему в виде нераспределенной прибыли, а

акционерам выдаются акции.

Возможна и такая причина, как желание наделить сотрудников акциями с тем,

чтобы "привязать" их к обществу и тем самым стимулировать их еще более

эффективную работу.

Выплата дивидендов акциями до некоторой степени устраивает и акционеров,

поскольку они получают ценные бумаги, которые" могут быть при необходимости

проданы за наличные деньги.

В литературе существует мнение, что дивиденды, выплаченные акциями, в

правовом смысле вообще дивидендами не являются¹⁴⁴. Думается, что на самом

¹⁴³ См.: Ковалев В.В. Цит.соч. С.263.

¹⁴⁴ Вакулина Г.А. Ценные бумаги как объект гражданских прав. Дисс. на соискан. уч. степ. к.юн., М., 1992. С.93.

88

|еле это не так. Дивиденды являются частью чистой прибыли общества. Какая зница чем выплатить прибыль: деньгами или акциями, если прибыль йствительно получена обществом.

По невыплаченным и неполученным дивидендам проценты не начисляются, ионер может получить выплачиваемый дивиденд и требовать выплаты эъявленных дивидендов в течение срока исковой давности, то есть в течение 3-х ет. В ранее действовавшем, но в настоящее время частично утратившем силу Чоложении о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям 11992 г. было предусмотрено, что требование таких выплат возможно независимо от [срока образования задолженности (п. 19). Вместе с тем данная норма [противоречила ст.90 действовавшего на момент принятия Положения ГК РСФСР {1964 г., затем п. 2 ст.43 введенных позднее Основ гражданского законодательства |Союза ССР и республик¹⁴⁵, а также ст.208 ГК РФ, вступившего в силу с 1 января 11995 г. Ни в одном из этих законодательных актов требование о выплате (дивидендов не относилось к числу требований, на которые исковая давность не распространяется.

Невостребованный акционером или его законным правопреемником I (наследником) в течение срока исковой давности объявленный и начисленный дивиденд перечисляется в доход государства (п. 20 Положения).

Российское законодательство не предусматривает возможности возврата незаконно выплаченных дивидендов. В других странах, в частности в США, существует правило, согласно которому акционеры, которые приняли дивиденды, зная о том, что они выплачены в нарушение закона или устава, могут быть обязаны вернуть полученные дивиденды или возместить их стоимость¹⁴⁶. Это правило, однако, не отменяет необходимости возложения ответственности на управляющих за незаконную выплату дивидендов.

¹⁴⁵ Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст.733. ^т См.: Сыродоева О.Н. Цит. соч. С.99-100.

89

Во-первых, не со всех акционеров можно взыскать незаконно выплаченные дивиденды, так как большинство акционеров не знает о незаконности выплаты. Во-вторых, судить каждого акционера представляется чрезвычайно обременительным, г В-третьих, возмещение размера незаконно выплаченных дивидендов может не спасти ситуацию, так как недостаточность средств в корпорации могла уже привести |к банкротству. И самое главное, именно с управляющих, а не с акционеров нужно [требовать знания финансового состояния корпорации и обеспечения того, что ни |одно из ограничений, наложенных законом, не нарушено при выплате дивидендов.

Вопрос об ответственности за незаконную выплату дивидендов обычно возникает в случае банкротства корпорации. Представляется, что правило об ответственности директоров за незаконную выплату дивидендов нужно установить и i российском законодательстве.