ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Азартные игры прошли в своем развитии довольно длительный путь, начиная со времен глубокой древности и вплоть до наших дней, выступая одновременно как основанный на риске способ обогащения и как разновидность досуга.

Коренные политические и экономические изменения, происходившие в первой половине 90-х годов XX века в нашей стране, и интеграция Российского государства в мировое сообщество обусловили начало процесса трансформирования нормативно-правового регулирования общественных отношений, возникающих в сфере организации и проведения азартных игр.

Провозглашение в Конституции Российской Федерации,^[1] возможности свободного использования каждых! своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также принятие нового Гражданского кодекса Российской Федерации,^[2] впервые со времен Свода законов Российской империи^{[3] [4] [5]} включившего в сферу гражданско-правового регулирования отношения по организации и проведению азартных игр, способствовали стремительному повсеместному распространению игорной деятельности, освободившейся от уголовных и административных репрессий.

Бурный рост численности игорных заведений, а также активное развитие разнообразных отношений, возникающих в сфере организации и проведения азартных игр и пари, обусловили необходимость принятия

специализированного нормативного акта, способного установить единые правовые основы федеральной политики в области игорного бизнеса, а также закрепить порядок организации и проведения игр и пари на территории Российской Федерации, поскольку законы и подзаконные нормативные акты, принимаемые в целях дополнения и развития положений главы 58 Гражданского кодекса РФ, в силу их разрозненности оказались не способными обеспечивать единообразный подход к упорядочению игорной деятельности.

Стремление законодателя установить контроль над игорной индустрией нашло наиболее яркое выражение в принятии Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ), при подготовке которого был учтен опыт ряда зарубежных государств в сфере правовой регламентации игорной деятельности.

Однако, несмотря на то что с момента введения в действие Закона № 244-ФЗ прошло не так много времени, практика применения данного нормативного акта уже выявила ряд пробелов в законодательной регламентации российского игорного бизнеса, что обусловило необходимость дальнейшего совершенствования правового регулирования отношений в сфере организации и проведения азартных игр и пари. В процессе этого совершенствования объективно необходим сравнительный анализ основных положений данного правового института, закрепленных в российском и зарубежном законодательстве, особенно в законодательстве тех стран СНГ, Балтии, Скандинавии, западной Европы и Америки, Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии, в которых игорная деятельность получила наиболее широкое распространение.

Степень научной разработанности темы исследования* Институт азартных игр и пари в последнее время вызывает довольно большой научный и практический интерес. Общие вопросы данной проблематики рассматривались В. А. Беловым, А.И. Гуровым, П.А. Панкратовым, А.В. Пурником, С.Н. Романовым, О.В. Сгибневой, В.И. Сенчищевой, А.М. Эрделевским и другими учеными.

Отдельные аспекты правового регулирования азартных игр и пари исследовались в работах В.В. Бурикова, Д.С. Лесного, И.А. Михайловой, А.Б. Овчинникова, П.А. Панкратова, В.В. Подгруши, С.Н.

Наиболее близкими к тематике настоящего исследования являются диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Ю.В. Багно «Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из игр и пари» (2004 г.), А.В. Матина «Гражданско-правовое регулирование игр и пари» (2006 г.), И.В. Миронова «Проблемы алеаторных

правоотношений в российском праве» (1998 г.), М.Ю. Неруша «Игры и пари: гражданско-правовой и криминалистический аспекты» (2003 г.).

Однако в этих работах, во-первых, исследования правового регулирования игорной деятельности за рубежом осуществлялись авторами не комплексно, а на примере лишь нескольких отдельно взятых государств, что не позволяет панорамно раскрыть накопленный исторический опыт зарубежной законодательной регламентации организации и проведения азартных игр и пари, а также не даст возможности определить современное состояние и тенденции развития таких отношений во многих развитых зарубежных государствах; во-вгорых, поскольку названные исследования проводились в период, предшествовавший установлению в России новых правил осуществления игорной деятельности, в них отсутствует анализ современных законодательных требований к ведению российского игорного бизнеса; нс выявляются проблемы и социально-правовые последствия закрепления нового правового режима азартных игр и пари, радикально

изменившего содержание и применение данного правового института, а также не вносятся предложения по совершенствованию действующего законодательства, регулирующего сферу азартных игр и пари.

Целью диссертационного исследования является проведение комплексного научного анализа теоретических и практических проблем, возникающих в процессе организации и проведения азартных иір и пари на основе анализа правовых норм отечественного и зарубежного законодательства, регулирующих игорную деятельность, с целью определить пути дальнейшего совершенствования соответствующего раздела российского законодательства.

Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:

раскрыть понятие и правовую природу азартных игр и пари;

- исследовать признаки и виды азартных игр и пари;

- рассмотреть историю развития правовой регламентации азартных игр и пари в зарубежном законодательстве;

- проанализировать особенности становления и развития института азартных игр и пари в отечественном правопорядке;

установить основания возникновения, изменения и прекращения правовых отношений, возникающих в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари;

- сравнить субъектный состав, объекты и содержание имущественных отношений в сфере игорной деятельности, и их регламентацию в современном российском и зарубежном законодательстве;

- изучить особенности и виды юридической ответственности, установленной за нарушения законодательства в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари в Российской Федерации и зарубежных государствах;

- выявить научные и практические проблемы, связанные с установлением нового правового режима организации азартных игр и пари в России, и определить его социально-правовые последствия;

- разработать предложения по совершенствованию действующего законодательства, регулирующего отношения в сфере организации и проведения азартных игр и пари.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари в России и зарубежных государствах.

Предметом исследования выступают нормы российского и зарубежного законодательства, регулирующие отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся в сфере игорного бизнеса, а также судебная практика по вопросам применения нормативной базы, регламентирующей указанные отношения.

Методологической основой настоящего исследования являются такие методы, как анализ, синтез, сравнение, абстрагирование, аналогия, моделирование. Наряду с общенаучными методами формально-логическим, структурно-функциональным, конкретно-историческим - в работе используется системный подход, предполагающий анализ объекта как сложного, многоіранного явления, состоящего из множества элементов, связи между которыми образуют относительно неизменную структуру и обеспечивают его целостность.

Теоретическую основу исследования составили научные труды отечественных и зарубежных ученых, а также специалистов, деятельность которых связана с рассматриваемой сферой.

В частности, общетеоретическую базу данного исследования в области правового регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр и пари составили научные труды видных ученых-цивилистов: М.М. Агаркова, Ю. Барона, Б. Виндшейда, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Н.П. Василевской, Г. Дернбурга, В.В. Залесского, Р.В. Зотова, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкина, И.Б. Новицкого, И.С. ГІеретерского, К.П. Победоносцева, Г.С. Попова, О.Н. Садикова,

А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого, В.М. Хвостова, Г.Ф. Шершеневича и других.

Нормативную и эмпирическую основу исследования составили Конституция Российской Федерации и Гражданский кодекс Российской Федерации; Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, содержащие отдельные нормы об азартных играх и пари; судебная практика Верховною суда РФ, Конституционного суда РФ, Высшего арбитражного суда РФ, Федерального арбитражного суда Московского округа по рассмотрению споров, возникающих в сфере игорной деятельности; законодательство Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Ростовской области и Краснодарского края, устанавливающее правила размещения объектов игорного бизнеса в созданных на территориях данных субъектов специализированных игорных зонах и порядок управления такими игорными зонами; гражданское законодательство Австрии, Армении, Бельгии, Болгарии, Великобритании, Германии, Голландии, Испании, Италии, Нидерландов, Португалии, Франции, Швейцарии и ряда других зарубежных государств, реіулирующее деятельность по организации и проведению азартных игр и пари.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что оно представляет собой одно из первых в современной науке комплексных исследований, посвященных анализу историко-правового развития и современного состояния законодательного рсіулирования игорной деятельности в зарубежных государствах.

Автором проведено сравнительно-правовое исследование субъектного и объектного состава, а также содержания имущественных отношений, возникающих в сфере азартных игр и пари в современном российском и зарубежном законодательстве. Исследована специфика гражданско-правовой ответственности, установленной за нарушение законодательства в сфере игорной деятельности.

В работе впервые с позиции науки гражданского права осуществлено монографическое исследование сущности и особенностей нового правового режима организации и проведения азартных игр и пари, установленного Законом jY2 244-ФЗ. Определены социально-правовые последствия современных законодательных требований, предъявляемых к ведению российского игорного бизнеса. Выявлены многочисленные проблемы, связанные с исполнением новых правил осуществления игорной деятельности в России. Сформулированы предложения по совершенствованию действующего отечественного законодательства, регулирующего отношения в сфере организации и проведения азартных игр и пари.

Основные положения, выносимые на защиту:

1. Предлагается внесли изменения в статью 4 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности іго организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и изложить п.1 и гг.2 в следующей редакции:

«1) Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное участником такого соглашения с организатором данного вида азартной игры, либо заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором данного вида азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (действующим в данном качестве в соответствии с требованиями настоящего Закона), где исход соглашения зависит от влияния случая, на наступление

которого стороны имеют возможность оказывать влияние своими действиями.

2) Пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, и на исход которого стороны не имеют возможности оказывать влияние своими действиями».

Представляется, что включение в предлагаемые определения понятий «азартная игра» и «пари» соответствующих указаний на возможность и невозможность участников игр и пари оказывать влияние своими действиями на исход заключаемого соглашения о выигрыше будет способствовать достижению единства правового регулирования отношений в игорной сфере и недопущению смешения понятий «азартная игра» и «пари».

2. Принятые в современной литературе критерии классификации азартных игр и пари (степень влияния случая на исход игры и возможность игроков участвовать в процессе определения победителя) целесообразно дополнить еще одним критерием - «юридического (гражданско-правового) значения». В зависимости от данного критерия следует различать следующие виды азартных игр и пари:

1) игры и пари, порождающие обязательства по выплате выигрыша, но не подлежащие судебной защите;

2) игры и пари, порождающие обязательства по выплате выигрыша, подлежащие судебной защите;

3) игры и пари, нс порождающие обязательства по выплате выигрыша, но подлежащие судебной защите.

3. Если иное не установлено Гражданским кодексом РФ, другими законами либо договором, то возможность изменения, а равно расторжения договора об игре (пари) по соглашению сторон презюмируется, в то время как совершение указанных действий в одностороннем порядке допускается

только в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ, иными законами или непосредственно договором. Таким образом, если в первом случае действует принцип: «разрешено все, что прямо не запрещено», то во втором случае действия участников подчиняются правилу, по которому «разрешено лишь то, что прямо дозволено».

4. Пункт 2 статьи 7 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных шр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», устанавливающий запрет на посещение игорного заведения, распространяющийся исключительно на лиц, не достигших возраста восемнадцати лет, предлагается дополнить и изложить в следующей редакции:

«2. Посетителями игорного заведения не могут являться:

1) лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;

2) лица, своим поведением нарушающие общественный порядок;

3) лица, находящиеся в состоянии алкогольного опьянения, явно не способные руководить своими действиями;

4) лица, находящиеся под действием наркотического и (или) иного психотропного вещества (препарата)».

Расширение перечня оснований недопущения граждан в игорные заведения позволит повысить эффективность применения данного Закона в части обеспечения личной безопасности участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, а также работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении.

5. Непредставление судебной защиты требованиям граждан и юридических лиц, основанным на натуральных обязательствах из игр и пари, рассматривается как противоречащее общим началам гражданского законодательства. В связи с этим предлагается закрепить в качестве общего правила возможность судебной защиты прав и законных интересов участников игр и пари, за исключением тех обязательств, которые по иску

заинтересованного участника признаны недействительными сделками, а также тех обязательств из игр и пари, что прямо запрещены законом.

6. Заимствованный российским законодателем зарубежный опыт ведения игорного бизнеса в специализированных игорных зонах, созданных на территории четырех субъектов Российской Федерации в целях борьбы с бесконтрольным массовым распространением игорных заведений, влекущим за собой целый ряд неблагоприятных последствий, по ряду причин не способен безболезненным образом ассимилироваться на российской почве. Во-первых, недопущение осуществления деятельности организаторами азартных игр за пределами игорных зон вполне сопоставимо с полным запретом азартных игр, который, как свидетельствует накопленный в России исторический опыт, способствует развитию нелегального игорного бизнеса. Во-вторых, создание специализированных игорных зон лишает региональные бюджеты, за исключением пяти регионов, поступлений от налогообложения организаторов азартных игр, в то время как эти довольно крупные денежные средства могли быть направлены на социально полезные цели. В-третьих, установление нового правового режима игорной деятельности повлекло и повлечет огромные финансовые потери организаторов азартных игр, многие из которых были вынуждены либо вовсе прекратить игорную деятельность, либо перепрофилироваться, что также потребовало достаточно крупных финансовых затрат. В-четвертых, следствием установления нового порядка организации и проведения азартных игр и пари явилась потеря рабочих мест многими гражданами, занятыми в игорной сфере. Сказанное свидетельствует об ошибочности нового правового режима организации и проведения азартных иір, исполнение которого отнюдь не гарантирует достижение поставленных законодателем целей, но влечет возникновение целого ряда негативных последствий как для субі>ективньіх прав и законных интересов граждан, занятых в игорной сфере, так и для большинства региональных бюджетов.

7. Представляется, что более гибкий законодательный подход к решению проблемы урегулирования игорного бизнеса мог бы привести к определенному компромиссу между государством и организаторами азартных игр, а решение задачи по сокращению численности игорных заведений на территории Российской Федерации возможно и без применения методов «радикальной изоляции» азартных игр путем:

- разрешения открытия казино площадью не менее 1000 кв.м, в гостиницах и туристических комплексах субъектов Федерации;

- разрешения открытия залов игровых автоматов с выплатой денежных выигрышей в гостиницах и туристических комплексах субъектов Федерации.

Таким образом, при использовании инфраструктуры туризма и отдыха могла бы быть достигнута максимальная эффективность принципа зонирования. Это в свою очередь стало бы стимулом для притока инвестиций в инфраструктуру туризма и отдыха за счет средств компаний, занимающихся игорной деятельностью; смогло бы обеспечить достаточный объем налоговых поступлений в бюджеты субъектов Российской Федерации, а также способствовало бы сокращению численности нелегальных игорных заведений и снижению коррупционной составляющей.

8. Придерживаясь традиционной точки зрения о необходимости расширения перечня оснований для ограничения дееспособности граждан путем внесения соответствующих изменений в статью 30 ГК РФ, в целях создания условий для защиты имущественных прав и законных интересов членов семей граждан, имеющих пристрастие либо склонность к азартным играм, делается предложение о целесообразности рассматривать в качестве основания ограничения гражданской дееспособности не патологическую зависимость, а склонность к азартным играм, что позволит распространить данный фактический состав на любую степень пристрастия гражданина к азартным играм, которое входит в противоречие с интересами членов его семьи и ставит их в тяжелое материальное положение.

9. Впервые предусмотренный российским законодателем запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, включая подвижную, распространяется также и на Интернет-салоны, деятельность которых хотя и нс имеет непосредственной направленности на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр, но при этом способствует заключению таких соглашений, что позволяет рассматривать Интернет-салоны как типичные игорные заведения.

Теоретическая значимость диссертации состоит в том, что комплексное исследование правовой регламентации деятельности ио организации и проведению азартных игр и пари позволяет выявить и раскрыть существующие проблемы, касающиеся вопросов возникновения, изменения и прекращения правоотношений в сфере игорной деятельности.

Результаты работы моїут использоваться в качестве исходного материала для последующих научных исследований проблем правового регулирования игорной деятельности, позволяя углубить научные знания и представления в сфере института азартных игр и пари и восполнить существующие пробелы в современной науке гражданского права.

Теоретические выводы и предложения, сформулированные в работе, возможно использовать в учебных целях в процессе преподавания на юридических факультетах курсов «Гражданское право» и «Предпринимательское право».

Практическая значимость исследования выражается в том, что сделанные в работе выводы и рекомендации могут быть использованы в законотворческой деятельности при реформировании и совершенствовании современного гражданского законодательства, а также в правоприменительной практике, способствуя обеспечению формирования единых подходов к решению вопросов, связанных с применением института азартных игр и пари.

Апробация результатов работы. Предложения и выводы диссертационного исследования обсуждены и одобрены на заседании кафедры іражданско-лравовьіх дисциплин Московской академии экономики и права.

Основные теоретические положения, выводы и рекомендации диссертационного исследования нашли свое отражение в 11 опубликованных автором статьях общим объемом 4,4 п.л., в т.ч. 2 статьи в журналах, рекомендованных ВАК. Результаты исследования изложены на 8 научных конференциях (Всероссийская научно-практическая конференция «Актуальные проблемы зашиты гражданских прав», г. Коломна 19-20 марта 2005 г.; Межвузовская научно-практическая конференция «Актуальные проблемы частного права на этане становления правового государства в России», г. Рязань, 30 июня 2006 г.; Международная научно-практическая конференция «Акгуальные проблемы наследственного и международного частного права», г. Рязань, 29-30 сентября 2006 г.; Всероссийская научно- практическая конференция «Право и государство, общество и личность: история, теория и практика», г. Коломна, 20-21 апреля 2007 г.;

Международная научно-практическая конференция «Россия: ключевые проблемы и решения», г. Москва, 18-19 декабря 2007 г.; Ежегодная итоговая научно-практическая конференция адъюнктов, соискателей, курсантов и слушателей «Человек: преступление и наказание», г. Рязань, 22 декабря 2007 г.; Международная научно-практическая конференция «Собственность и право собственности субъектов Российской Федерации», г. Коломна, 16-17 мая 2008 г.; Международная конференция «Россия и мировое образовательное пространство», г. Москва, 27 марта 2008 г.

Отдельные тезисы и разработки, содержащиеся в диссертации, были использованы в учебном процессе при проведении семинарских занятий и чтении лекций в рамках курса «Гражданское право» в Московской академии экономики и права и в Рязанском филиале Московской академии экономики и права.

Структура диссертации определена кругом исследуемых проблем, ее целью и задачами. Работа состоит из двух глав, содержащих семь параграфов, заключения и библиографического списка использованных источников.