<<
>>

§1.1. Понятие корпорации

В настоящее время в отечественную литературу постепенно входят термины «корпорация», «КУ», «корпоративные отношения», которые давно известны частному праву зарубежных государств.

В действующем российском законодательстве отсутствует легальное определение корпорации, что приводит к появлению различных вариантов толкования данного термина.

Так, Т.В. Кашанина называет корпорациями хозяйственные общества, товарищества и унитарные предприятия[4]. По мнению В.Н. Петухова, этот термин применим и для обозначения объединения промышленных предприятий, существовавших в советский период[5]. П.В. Степанов полагает, что корпорацией может считаться организация, основанная на началах участия (членства), имеющая особую структуру органов управления, которую составляют волеобразующие и волеизъявляющие органы корпорации. Исходя из этого он относит к корпорациям полные и коммандитные товарищества[6]. Н.В. Козлова, напротив, хозяйственные товарищества относит к организациям с корпоративной структурой[7].

Действующее законодательство использует термин «корпорация» для определения правового статуса ряда юридических лиц. Так, согласно п.1 ст.4 Федерального закона от 26.10.1994 г. N 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»[8] государственными заказчиками, в частности, могут выступать некие продовольственные корпорации, создаваемые на основе

взаимных соглашений между субъектами РФ. При этом закон не содержит нормы об организационно-правовой форме данного субъекта и не указывает, является ли данная организация коммерческой или некоммерческой.

Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»[9] называет такую организационно-правовую форму как государственная корпорация. Это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная РФ на основе ее имущественного взноса для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Для создания государственной корпорации не требуются учредительные документы, предусмотренные ст.52 Гражданского кодекса РФ[10] (далее - ГК РФ). Конкретизация целей создания и функций деятельности осуществляется федеральным законом, в соответствии с которым создается конкретное юридическое лицо в организационно­правовой форме государственной корпорации. Так, единственная ныне действующая государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов была создана на основании Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»[11] [12] в целях осуществления функций по обязательному страхованию вкладов.

Неоднозначный подход к определению правовой природы корпорации

имеет исторические предпосылки. На протяжении своего развития 12

содержание понятия «корпорация» претерпевало существенные изменения . Некоторые авторы отмечают зачатки корпорации уже в древнегреческих городах-государствах (полисах), где идея корпорации использовалась для

внедрения системы займов[13]. Однако большинство отечественных и зарубежных исследователей полагают, что начало дискуссии о понятии и сущности корпорации было положено римской цивилистической мыслью. Несмотря на то, что понятие «корпорация» не упоминается в источниках римского права[14], оно использовалось в юридической науке для обозначения существовавших в Римской империи в императорский период (начиная со 160-х годов н.э.) частных союзов и коллегий[15], за которыми стали признаваться такие права[16]. Термин «corpus» у римлян означал союз людей. Причем такие союзы первоначально представляли собой публичные образования[17] [18]. Вместе с тем, окончательного признания гражданско- правовых союзов как равных с физическими лицами субъектов права в Риме так и не произошло.

Идея корпорации как самостоятельного, имущественно обособленного

субъекта права, независимого от лиц, входящих в состав корпорации,

зародилась в отношении муниципий (городских общин), которым римское

государство предоставляло самоуправление и хозяйственную 18

самостоятельность .

Вслед за муниципиями и по их образцу были признаны процессуально правоспособными также и некоторые формы предпринимательских объединений, таких как личное товарищеское объединение (societas), корпоративная организация, являющаяся прообразом института «юридическое лицо» (universitas, corpus), смешанная форма - товарищество

публикантов, именуемая рядом исследователей первым прообразом акционерного общества (societates vectigalium publicanorium).

Под universitas понимался самостоятельный субъект права, который существовал и осуществлял свою деятельность независимо от составлявших его физических лиц. Последние могли оказывать влияние на его волю лишь посредством участия в деятельности его органов. Однако universitas никогда полностью не отрывалось от своих членов, что позволяло рассматривать его и как единство, и как множество. В целом на universitas распространялись правила, установленные для физического лица, и оно рассматривалось как частное лицо[19]. Некоторые авторы считают, что термин «корпорация» происходит даже не от «corpus», а от выражения «corpus habere» - «права юридической личности»[20].

По мере развития римского гражданского оборота корпорации (союзы, объединения людей) (corpus, universitas) стали характеризоваться следующим образом: 1) как самостоятельные, независимые от лиц, входящих в их состав субъекты права, состоящие из множества (как минимум трех) лиц (участников, членов). Римские юристы говорили: «Tres faciunt collegium» («трое составляют коллегию»)[21]; 2) «юридическое существование корпорации не прекращается и не нарушается выходом отдельных членов из состава объединения»[22]; 3) права и обязанности начали возникать у корпорации как у единого целого, т.е. они перестали быть правами и обязанностями отдельных участников объединения; 4) имущество корпорации обособлялось от имущества ее членов, что натолкнуло римских юристов на мысль о самостоятельной ответственности корпорации по своим обязательствам.

Гай говорил: «Civitates emim privatorum loco habentur»

(«Общины рассматриваются как частные лица»)[23]. Иными словами, корпорации стали признаваться субъектами гражданского права по аналогии с физическими лицами; 5) корпорации было предоставлено право защищать свои права в суде, действуя через особых представителей (actores), которые рассматривались в качестве уполномоченных союза в целом, а не его отдельных членов[24].

Таким образом, римские правоведы заложили основы понимания корпорации как самостоятельного субъекта права, характер взаимодействия корпорации и ее членов, выявили основные признаки корпорации, которые использовались при дальнейшем развитии цивилистической мысли и не утратили своей актуальности в настоящее время.

Начиная с XVII в. корпорация стала основной предпринимательской структурой в Европе. Термин «корпорация» долгое время был синонимом термина «юридическое лицо»[25] и вплоть до Савиньи цивилистика не оперировала понятием «учреждение»[26]. В Новое и Новейшее время окончательно оформилось деление юридических лиц на корпорации и учреждения.

Германская правовая доктрина дополнила идеи римских юристов, рядом теоретических положений относительно членства и управления юридическим лицом. Немецкие правоведы выявили противоположное корпорации явление, которое начали обозначать термином «учреждение (институт)», применяя его для обозначения юридических лиц, не основанных на членстве[27].

Немецкими цивилистами детально обсуждался вопрос о существовании корпорации при выходе из ее состава всех членов. Савиньи был одним из первых цивилистов, который обратился к проблеме философского понимания юридического лица, и вошел в историю как основоположник «теории фикции» или «теории олицетворения». Он полагал, что корпорация представляет собой юридическое лицо, проявляющееся в известной сумме отдельных членов, и отличается тем самым от учреждения, которое не имеет такого видимого субстрата, но имеет более идеальное существование, основывающееся на общей достигаемой цели[28].

Кроме того, Савиньи выдвинул тезис о том, что, при выходе всех членов корпорации, она продолжает существовать, т.е. подчеркивал ее самостоятельную значимость. В русле данного рассуждения высказывался также Пухта. Другой позиции придерживались Бринц и Штоббе, которые утверждали, что с выходом (волевым или объективным) последнего члена корпорации она прекращает свое существование, ибо «корпорация не может быть мыслима без лиц...»[29].

Заслугой германских мыслителей стало также положение о существовании внутри корпорации устойчивой правовой связи между самой корпорацией и ее членами, предопределяющей особенности управления корпорациями. Управление корпорациями осуществляют не только избираемые членами корпорации администраторы, но и сами члены.

Таким образом, с тех пор, как германские цивилисты ввели в цивилистику понятие «учреждение» корпорацией стало называться только юридическое лицо, основанное на участии (членстве)[30]. С учетом данного отграничения, можно выделить следующие признаки учреждения: 1) создается по воле одного или нескольких учредителей, но действует в интересах неопределенного круга лиц (пользователей); 2) между учреждением и его пользователями, а также между самими пользователями корпоративные отношения не возникают; 3) содержание деятельности учреждения определяется общественным интересом и направляется волей

государства; 4) органом, вырабатывающим волю учреждения как юридического лица, является администрация, назначенная учредителем или государственной властью; 5) учреждение не может быть прекращено по воле его администрации, а только в силу закона (например, если будет израсходовано имущество учреждения, либо в случае уклонения от цели, предназначенной учредителем и одобренной государством)[31].

Во Франции термин корпорация вообще не используется. Юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации[32].

Доктрина и право стран англо-американской правовой семьи характеризуются широким пониманием корпорации.

Термин «корпорация» (corporation) используется в отношении всех юридических лиц, как основанных, так и не основанных на членстве. Ни в Англии, ни в США не проводится различия между корпорациями как союзами лиц и учреждениями, образуемыми волей одного лица или нескольких лиц, для выполнения специальных целей, как правило, непредпринимательского характера. И первые, и вторые в равной мере считаются корпорациями[33].

Корпорации в США охватывают достаточно широкий круг организаций, которые условно можно разделить на четыре группы: 1) публичные (public) - государственные и муниципальные органы; 2) полупубличные (quasi-public) - корпорации, служащие общим нуждам населения (в области снабжения населения газом, водой, электричеством и т.п.); 3) предпринимательские (private, business or profit-making) - акционерные компании, преследующие в качестве основной цели извлечение прибыли; 4) непредпринимательские (non-profit) - корпорации, которые не преследуют цели получения прибыли

(религиозные общины, учреждения научного, учебного, культурного и медицинского направления)[34].

В Англии юридические лица делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate) и единоличные корпорации (corporation sole).

В качестве корпорации, состоящей из совокупности лиц, действуют компании, легализованные специальным законодательством (например, в Великобритании - Законом о компаниях, в Австралии - Законом о корпорациях и т.д.). Корпорации, образованные совокупностями лиц, осуществляют свою деятельность по тем же принципам, что и аналогичные виды юридических лиц в системе континентального права[35]. Э. Дженкс полагал, что корпорация, образуемая совокупностью лиц, представляет собой совокупность индивидов, которая по ряду соображений трактуется как единое целое, отличное от индивидов, являющихся ее членами[36].

Единоличные корпорации представляют собой «последовательность сменяющих друг друга лиц, исполняющих какую-либо публичную должность, и инкорпорированную таким образом, что эта последовательность образует единое

и непрерывно существующее таких лиц, занимающих

юридическое лицо»[37]. Примером

персонифицированные должности, являются английский король, епископ Кентерберийский, отдельные должностные лица государства, такие как, министр почт, солиситор казначейства, публичный доверительный собственник и др.[38].

Во многих странах получила законодательное признание практика одобрения (именно одобрения, а не создания) компании одного лица (one man company). Создание одним лицом корпорации запрещено, но если в результате каких-либо событий в организации остается одно лицо (например, в результате объединения всех акций или долей участия), то она не прекращает своего существования автоматически, а продолжает законно функционировать[39]. Такие компании вряд ли можно назвать корпорациями, так как в них отсутствуют такие признаки, как участие (членство), деление уставного капитала на доли (вклады), система КУ и др.

В настоящее время в США наиболее распространенными являются определения корпорации, производные от теорий юридического лица. В решении по делу The Trustees of Dartworth College v. Woodward председателем Верховного Суда США Д. Маршалом в начале XIX в. было дано следующее определение корпорации: «Искусственное образование, неделимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона»[40] [41]. Из него до сих пор исходят практика и законодательство Англии и США.

В словаре Блэка «корпорация» определяется как искусственное лицо

(легальное образование), созданное в соответствии с законами государства и

отличное от индивидов, являющихся его участниками, которое обычно

состоит из многих лиц и выступает во вне под специальным наименованием

в виде определенного единства. В отдельных редких случаях корпорация

состоит из одного лица и его преемников, являющихся служащими данного

конкретного учреждения. Она действует непрерывно (постоянно или в

течение установленного в законе времени) и существует независимо от 41

изменения ее состава» .

В Columbia Encyclopedia корпорациями называются «организации, наделяемые правоспособностью в целях осуществления различных видов

деятельности и существующие даже тогда, когда участники утрачивают с ней правовую связь»[42].

Указанные выше определения исходили из понятия корпорации как правовой фикции, рассматривая ее как искусственное образование, обладающее лицом и существующее независимо от участников, наделенное способностью непрерывного правопреемства независимо от изменений, происходящих в составе его членов, на определенный срок или бессрочно, и действующее как организация или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели корпорации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на такое лицо законом[43].

Сторонники договорной теории рассматривают корпорацию как соглашение нескольких субъектов права о соблюдении заключенного между ними контракта, положений действующих статутов, а также обычаев делового оборота и предпринимательских обыкновений при ведении экономической деятельности[44].

Юридической наукой и практикой стран англо-американской правовой семьи выработана теория фактической корпорации[45]. Смысл данной теории заключается в том, что в качестве фактически созданного юридического лица (de facto corporation) в судебном порядке может быть признано любое объединение субъектов права, даже если указанными лицами не были соблюдены требования законодательства об инкорпорации, например, регистрация устава в определенном государственном органе, установление минимального размера вносимого капитала, уплата пошлин в доход штата и т.п. Однако ни сама корпорация, ни другие заинтересованные лица не вправе ссылаться на отсутствие правосубъектности с целью избежать ответственности по предъявленному к корпорации требованию.

Для признания судом такого объединения фактическим юридическим лицом (de facto corporation), необходимо одновременное наличие трех условий: 1) существование в штате инкорпорации соответствующего закона, на основании которого данный вид корпорации может быть образован; 2) реальная, хотя и недостаточная, попытка выполнения требований закона о порядке образования корпорации; 3) определенная практическая деятельность прочно образованных корпораций в качестве корпораций.

Обосновывая такой плюрализм мнений в праве США относительно понятия «корпорация» А.Г. Роберт отмечал, что «... безусловно, не существует единого определения данного понятия, ибо любое из определений термина «корпорация» отражает индивидуальное отношение автора к указанному термину»[46].

Несмотря на разницу в научных подходах к определению понятия «корпорация» в Англии и США можно выделить следующие общие для обеих стран признаки корпорации: 1) существует независимо от входящих в нее участников; 2) обладает самостоятельной волей, несовпадающей с волей отдельных ее участников; 3) имеет имущество, обособленное от имущества ее участников; 4) самостоятельная имущественная ответственность по долгам всем принадлежащим ей имуществом; 5) вправе от своего имени совершать сделки, разрешенные законом; 6) может искать и отвечать в юрисдикционных органах от своего имени[47].

В российской дореволюционной науке существовали различные подходы к определению понятия «корпорация», сложившиеся, в основном, под влиянием германской школы. В частности, под корпорацией понималось юридическое лицо, как союз физических лиц, а под волей союза соединенная воля членов. Тем самым, по мнению Н.С. Суворова, она отличалось от учреждения, - такого юридического лица, «субстратом для

которого служит имущество и за волею которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте»[48].

Иной позиции придерживался российский теоретик частного права И.Т. Тарасов, для которого понятия «корпорация» и «учреждения» были синонимами[49]. Он писал, что «корпорации, или учреждения, не заключают в себе всех элементов соединства ... и ... они составляют как бы переходную ступень от централизованного управления (правительства) к соединству»[50] как свободному союзу лиц, объединяющихся для достижения общими средствами свободно определенной цели. Кроме того, он отмечал, что признаки АО как корпорации выражаются «в отсутствии консенсуального контракта, в свободе вступления и выхода, в изменении личного состава, в решении вопросов большинством голосов и, главнейшим образом, в отсутствии личной и непосредственной ответственности»[51].

По мнению Н.И. Нерсесова корпорация - это организация, предполагающая «существование устава, своего рода закона, которому беспрекословно должны подчиняться всякие вновь поступающие в корпорацию лица»[52].

А.И. Каминка использовал понятие корпорации для обозначения либо юридического лица со сложной структурой органов управления и высокой степенью концентрации капитала, либо объединения людей одной профессии[53]. Он не только однозначно называл АО корпоративной организацией[54], но и выделял следующие его характеристики: 1) «акционерные компании являются по преимуществу капиталистической формой предприятия...»; 2) «...основной капитал акционерной компании, который должен быть обеспечен предприятию до его возникновения, распадается на определенное число обыкновенно равных между собой частей. Уплатой или обязательством уплатить эти части приобретается право

членства в акционерной компании»; 3) «ограниченная ответственность участников по всем обязательствам компании»; 4) «представляет из себя не мертвый капитал, а союз лиц, являющихся представителями капитала»[55].

Таким образом, понятие «корпорация» использовалось в российской дореволюционной правовой доктрине и других источниках дореволюционного периода многоаспектно, при этом практически все ученые к корпорации относили АО.

В советский период исследователи в области цивилистики рассматривали понятие корпорации сквозь призму критики западного гражданского права[56]. Вопрос о возможности применения категории корпорации к советским организациям даже не обсуждался. Господствующая в тот период идеология отказывалась от всего буржуазного, в том числе и от понятий частного права. Кроме того, практически все юридические лица были государственными, что не позволяло даже задумываться о наличии в советском государстве корпораций. В советской юридической доктрине целевых разработок понятия корпорации применительно к отечественному гражданскому праву не было.

Изложенное свидетельствует о том, что термин «корпорация» имеет различное содержание в национальных правовых системах или вообще не применяется при определении организационно-правовых форм юридического лица[57].

В последние годы активно обсуждаются проблемы выработки единого понятия «корпорация»[58] как вида российских юридических лиц. Известные

основания классификации юридических лиц, в частности, по форме собственности, по организационно-правовой форме, по совокупности прав, которые сохраняют за собой учредители (участники) организации, по целям деятельности (п. 2 ст. 48, ст. 50 ГК РФ) не позволяют в полной мере выделить признаки корпорации.

Для определения корпорации как правового явления и выявления ее специфических признаков представляется целесообразным отграничить корпорацию от учреждения в зависимости от порядка создания имущественной базы, субъектному составу и сфере деятельности, используя при этом признаки юридического лица. Целью данной классификации является выделение среди многообразия существующих организационно­правовых форм группы юридических лиц, которые можно отнести к корпорациям.

Первым традиционно выделяемым признаком является организационное единство: любое юридическое лицо имеет определенную внутреннюю структуру и органы управления, определенную цель создания и функционирования, которые закрепляются в учредительных документах. Следует обратить внимание, что единственным учредительным документом АО является его устав, что подчеркивает статутную, а не договорную природу юридического лица.

Организационное единство состоит из: 1) наличия структурных подразделений и органов управления и 2) цели создания и функционирования.

В хозяйственных товариществах управление осуществляется самими участниками юридического лица (всеми, по общему согласию, их частью, каждым). В кооперативах и некоммерческих организациях-собственниках этот признак усложняется и наибольшее развитие приобретает в хозяйственных обществах, где имеет место разветвленная система органов.

Применительно к хозяйственным обществам и, в первую очередь, к АО, можно говорить о наличии системы КУ. АО обладает разветвленной системой органов: управления, контроля, иных структурных. Одним из них всегда является общее собрание участников. В механизме управления создается промежуточный орган, осуществляющий общее руководство деятельностью в период между заседаниями общего собрания участников (членов) - совет директоров (наблюдательный совет), а также орган контроля (ревизионная комиссия, ревизор). Они обладают несовпадающей сложноподчиненной компетенцией.

Для учреждения характерно наличие единоличного органа управления, определяемого учредителем. Учредитель также утверждает устав, определяет предмет и цели его деятельности, структуру органов управления, их состав и компетенцию, порядок реорганизации и ликвидации, иные особенности правового статуса данного учреждения.

Второй составляющей организационного единства являются основные цели создания, которые могут включать: 1) обособление определенной имущественной массы и включение её в гражданский оборот; 2) ограничение предпринимательского риска; 3) оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода, как в материальной, так и в нематериальной сфере.

Некоммерческие организации специально не преследуют цель обособления имущественной массы. Для них она носит субсидиарный характер. Кроме того, для них не характерно ограничение предпринимательского риска, т.к., по общему правилу, они не занимаются предпринимательской деятельностью.

Коммерческие организации создаются для извлечения прибыли, распределяемой среди участников, пропорционально их вкладам. Такие цели создания юридического лица как обособление определенной имущественной массы и включение её в гражданский оборот, ограничение предпринимательского риска в АО достигают наивысшего развития,

позволяя сконцентрировать в одних руках разрозненные капиталы, концентрация которых дает возможность решения крупных хозяйственных задач. В АО соединяются все возможные легальные цели создания юридического лица, а также социальная - удовлетворение общекорпоративного интереса.

Унитарные предприятия осуществляют интересы своих

собственников, субсидиарно - какой-либо части или общества в целом (например, государственные органы), т.е. реализация третьей цели у них имеет внешнюю, а не внутреннюю направленность. Также здесь отсутствует признак распределения прибыли

Таким образом, только хозяйственные общества, товарищества и производственные кооперативы изначально преследуют все три основные группы целей.

Следующей составляющей организационного единства является цель функционирования юридического лица, которая едина для всех участников (членов) и проявляется в том, что участники (члены) удовлетворяют свои потребности через деятельность юридического лица (в т.ч., за счет использования его имущества). Имущество организации, основанной на участии (членстве), изначально используется для удовлетворения интересов, главным образом, участников (членов). В унитарных предприятиях и учреждениях (где участие (членство) отсутствует) закрепленное за ними имущество используется для удовлетворения потребностей неопределенного круга лиц.

Разграничение корпорации и учреждения можно провести в зависимости от наличия участия (членства). По мнению И.В.Елисеева, это является весьма удобным «внешним» критерием разграничения[59].

Для целей данного исследования представляется целесообразным определение понятий «участник» и «член» юридического лица, как сходных, но не тождественных. Некоторые авторы различают лишь учредителей и участников (членов) юридического лица[60]. В ряде случаев законодатель ставит знак равенства между понятием «членство» и «участие» (ст.ст.107, 116, 117, 121 ГК РФ)[61], разграничивая при этом понятия «учредитель» и «участник (член)».

Правовое положение учредителей в корпорациях, основанных на фиксированном участии (членстве), отлично от статуса учредителей учреждений, не имеющих фиксированного участия (членства)[62].

Учредителем является субъект, который предпринимает фактические и юридические действия, направленные на создание юридического лица, в т.ч. передает часть своего имущества на одном из вещных прав для формирования уставного капитала юридического лица. Кроме того, он указан в качестве учредителя в учредительных документах на момент первичной государственной регистрации.

В русском языке слово «участник» обозначает лицо, которое имеет долю, часть, пай в каком-либо имуществе или предприятии. «Быть участником» или «принимать участие» означает, что некое лицо является товарищем, сотрудником, помощником в деле, касается, имеет отношение, стоит близко к чему-либо имущественно или нравственно»[63] [64].

Слово «член» понимается «как часть целого». Применительно к

человеку «быть членом» или «обладать членством» означает состояние лица,

его связанность с каким-либо целым, права и обязанности по отношению к 64

целому .

В ст.48 ГК РФ прослеживается различие между понятиями «учредители» и «участники». Юридическое лицо создается по воле учредителей. Учредители, являющиеся и участниками юридического лица, могут иметь определенные права в отношении этого лица. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п.2 ст.53 ГК РФ). После государственной регистрации юридического лица, имеющего членство, его учредители автоматически становятся участниками (членами) данной организации, приобретая все права и обязанности, возникающие из этого участия (членства). Последующее изменение состава участников не означает, что новых членов следует рассматривать как ее учредителей, т.к. к моменту их принятия юридическое лицо уже создано.

В учреждении, в отличие от корпорации, есть учредители, но нет участников (членов).

Таким образом, каждое юридическое лицо имеет учредителей, но учредитель не всегда является участником (членом) юридического лица и не всякий участник (член) признается его учредителем[65].

Наличие участников легально предусмотрено для хозяйственных обществ и товариществ, а участников (членов) для производственных и / потребительских кооперативов, некоммерческих организаций- собственников, кроме фондов и автономных некоммерческих организаций (ст.ст.48, 66, 69, 82, 87,95, 96, 107,116, 117, 121 ГК РФ).

В теории гражданского права хозяйственные общества рассматриваются как объединения капиталов, а хозяйственные товарищества и производственные кооперативы - как объединения лиц. Следовательно, лично-трудовой характер участия лиц в деятельности, например, производственного кооператива отличает членство от участия в

хозяйственных обществах, для которых личность их участников не имеет принципиального значения.

Хозяйственные товарищества также предполагают личное участие полных товарищей, однако, законодатель не использует термин «членство» применительно к этой организационно-правовой форме юридических лиц.

Легальное определение «членства» содержится в ст.6 Федеральном законе «Об общественных объединениях»[66]. Членами (общественного) объединения являются физические лица и юридические лица (общественные объединения), чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов (общественного) объединения в целях обеспечения их равноправия, как членов данного объединения, а также контролировать деятельность руководящих органов (общественного) объединения в соответствии с его уставом». Участниками же являются лица, выразившие поддержку целям объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом.

С учетом обозначенных подходов, на наш взгляд, отличие «участия» от «членства» заключается в возможности личного участия в деятельности общественного объединения (например, посредством контроля за деятельностью органов) и наличии специального документального оформления (например, индивидуальные заявления или иные документы).

Следует отметить, что зарубежное законодательство, в частности, английский Закон о компаниях[67], не содержит определения ни участия, ни членства, но ставит между ними знак равенства. Можно предположить, что участие (членство) в компаниях — это некая правовая связь, возникающая и существующая между лицами (членами) и корпорацией. При этом

отношения должны быть надлежащим образом оформлены (принцип формализма). Участниками (членами) корпорации являются лица: а) подписавшие учредительные документы компании и имеющие, соответственно, определенное количество ее акций, б) ставшие акционерами после того, как организация начала осуществлять свою деятельность в качестве юридического лица. При этом они должны быть зарегистрированы в специальной книге регистрации, хранящейся в компании или ином месте, указанном во внутренних документах.

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности юридического лица путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку); б) личным (обеспечение деятельности юридического лица личным трудовым участием) и в) смешанным (имущественным и личным). «Смешанное участие охватывается понятием членства»[68].

Таким образом, участие - это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в т.ч. обязанностей по формированию имущественной базы юридического лица и (или) обеспечении его деятельности, а также прав на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица, которое может быть имущественным, личным или смешанным. Членство представляет собой либо только личное участие (хозяйственные товарищества), либо смешанное (производственные кооперативы).

Можно выделить целую группу российских юридических лиц, основанных на участии (членстве) и существующих независимо от изменения его состава. Так, состав акционеров АО, участников общества с

ограниченной ответственностью (далее - ООО), членов производственного кооператива, ассоциаций юридических лиц, некоммерческих партнерств может меняться. Акционеры могут произвести отчуждение акций (п. 1 ст. 2 ФЗ «Об АО»). Участники вправе прекратить участие в организации, выйдя из общества или уступив принадлежащие им доли в уставном капитале (п. 1 ст. 93 ГК РФ, п. 1 ст. 8, ст. 21, 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»[69] (далее - ФЗ «Об ООО»). Члены производственного кооператива вправе выйти из кооператива или передать свой пай (п. 1 ст. 111 ГК РФ). При этом юридическое лицо продолжает существовать, так как гражданское законодательство не связывает выход из состава участников (членов) с прекращением этих юридических лиц.

К другой группе относятся юридические лица, существование которых закон напрямую связывает с изменением (уменьшением) состава их участников (членов). Так, в соответствии с п. 1 ст. 76 ГК РФ в случае выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. Следовательно, если не предусмотрено иное, в случае уменьшения числа участников полное товарищество прекращается.

Таким образом, в современном российском праве можно выделить ряд юридических лиц, объединяемых тем, что они создаются группой лиц, становящихся участниками (членами) данных организаций. Существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов). АО основано на участии, преимущественное место в котором занимает имущественный элемент - формирование имущественной базы деятельности путем внесения учредителями и иными акционерами вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку. Акционеры рассматриваются как участники АО общегражданским и акционерным законодательством (п.1 ст.96, п.п.1, 2 ст.97, ч.Н п.6 ст.98 ГК РФ; ст.2 ФЗ «Об АО»).

Вторым признаком юридического лица является обладание обособленным имуществом, которое обособляется от имущества учредителей и всех третьих лиц. В зависимости от соотношения прав учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего или на само юридическое лицо и от порядка формирования имущественной базы и судьбе имущества при ликвидации юридического лица (п.п.2, 3 ст.48, п.7 ст.63 ГК РФ) можно выделить три группы юридических лиц:

1) юридические лица, имущество которых создается за счет объединения вкладов учредителей, которые обезличиваются и, как правило, переходят в собственность юридического лица, а учредители утрачивают на них свои вещные права, приобретая обязательственные права требования части прибыли юридического лица (распределение прибыли между участниками) (аналогичное право у собственников юридических лиц), т.е учредителей унитарных предприятий и учреждений, но нет признака распределения пропорционально долям в уставном капитале), право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость, право участвовать в управлении и право на получение информации о деятельности . юридического лица (хозяйственные товарищества и общества, потребительские и производственные кооперативы). В отношении же хозяйственных обществ конституирующим признаком выступает деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (п.1 ст.66 ГК РФ);

2) юридические лица, имущество которых создается за счет объединения вкладов учредителей, которые обезличиваются и, как правило, переходят в собственность юридического лица, а учредители утрачивают на них свои вещные права, не приобретая обязательственных (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иных фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);

3) юридические лица, которые создаются по воле собственника и на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право. В этом случае, несмотря на передачу имущества юридическому лицу, учредитель сохраняет на него право собственности или иное вещное право, которое распространяется в дальнейшем на доходы юридического лица и иное приобретаемое им имущество, а у юридического лица существует на это имущество особое производное от права собственности вещное право ~ право хозяйственного ведения или право оперативного управления. При ликвидации юридического лица учредитель получает все имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения).

В основе создания учреждения кроется именно юридическое обособление учредителем части своего имущества и передача его учреждению для расходования на определенные цели. Так, многие ученые трактуют сущность учреждения как «целевое», или «персонифицированное» имущество, посвященное общеполезной цели[70].

АО является собственником принадлежащего ему имущества, созданного за счет объединения вкладов учредителей (участников). Деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - ч.2 п.1 ст.25 ФЗ «Об АО») является одним из конституирующих признаков АО (п.1 ст.96, п.1 ст.99 ГК РФ), АО принадлежит к числу юридических лиц, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права. Часть прибыли,

направляемая в дивиденды, и оставшееся при ликвидации после расчетов с кредиторами имущество распределяется между участниками АО пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Учреждение же создается одним или несколькими учредителями, которые обособляют часть своего имущества и целевым назначением передают его создаваемому юридическому лицу для решения каких-либо задач обычно некоммерческого характера[71]. По внутреннему содержанию учреждение представляет собой некое единое целое.

Все юридические лица несут самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. Некоторые авторы выделяют два аспекта данного признака[72]:

1) Самостоятельность юридической ответственности предполагает, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества, по общему правилу, не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (собственника) (п.З ст.56 ГК РФ).

Однако особенностью полного товарищества является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом независимо от размера вклада. Предусмотрена и пролонгированная ответственность участников (ст.75 ГК РФ).

В товариществе на вере (коммандитном товариществе) две группы участников: полные товарищи, которые солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества на вере всем своим имуществом, и вкладчики или коммандитисты, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества на вере, в пределах сумм внесенных ими вкладов (п.1 ст.82 ГК РФ).

Члены кооператива несут по его долгам субсидиарную ответственность (п.2 ст.107, п.4 ст.116 ГК РФ).

Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п.4 ст. 121 ГК РФ). Члены и учредители других некоммерческих организаций-собственников не отвечают по обязательствам этих юридических лиц.

Участники же хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада (п.1 ст.87, п.1 ст.95, п.1 ст.96 ГК РФ).

Собственник не отвечает по обязательствам учреждения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества последнего (п.2 ст. 120 ГК РФ).

Таким образом, хозяйственные общества (за исключением общества с дополнительной ответственностью) представляет собой группу юридических лиц, участники которых не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью лишь в пределах внесенного вклада. Так, акционеры и АО взаимно не несут ответственности по обязательствам друг друга, риск акционера ограничивается стоимостью его акций.

2) Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. В случае возникновения обязательств у юридического лица и отсутствия достаточных средств на его расчетных счетах в банковских учреждениях взыскание может быть обращено на любое имущество юридического лица, в том числе здания, сооружения, механизмы, сырье, материалы и иные виды основных и оборотных средств.

Вместе с тем п.2 ст.56 ГК РФ предусматривает особые правила решения вопроса об имущественной ответственности для финансируемых

собственником учреждений, которые в соответствии СО CT.I20 ГК РФ отвечают по своим обязательствам находящимися в их распоряжении денежными средствами.

Согласно п.1 ст.З ФЗ «Об АО» АО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

На основе проведенного исследования правовой природы корпорации и учреждения с использованием признаков, общих для всех юридических лиц можно выявить самостоятельную группу юридических лиц, которые относятся к корпорациям по следующим признакам:

создаются и прекращаются на основе акта общей воли ее учредителей (участников, членов).

имеют статус юридического лица, которое существует обособлено и независимо от лиц, входящих в состав корпорации и управляющих ею;

основаны на членстве (по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций);

имеют общекорпоративную цель создания (ставится изначально) и функционирования: 1) обособление определенной имущественной массы и включение её в гражданский оборот; 2) ограничение предпринимательского риска; 3) оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в материальной (имущественной), так и в нематериальной сфере;

создаются для извлечения прибыли, которая затем распределяется среди участников, пропорционально их вкладам;

представляют собой статутную форму коллективной предпринимательской деятельности;

являются собственниками принадлежащего им имущества; уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады)

учредителей (участников);

имеют систему КУ (разветвленную систему органов, с несовпадающей сложноподчиненной компетенцией, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

К этой группе относятся хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие (членство). Вместе с тем и между ними существует ряд выявленных различий. По российскому праву всем признакам корпорации отвечают АО, причем, корпоративные признаки АО так значительны, что проявляются уже при создании. Несмотря на то, что юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ), но уже с момента принятия учредителями решения об учреждении АО законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные именно для корпораций: 1 акция - 1 голос, а не 1 участник - 1 голос.

В тфке время при характеристике АО как корпорации есть исключения.

Так, при реорганизации АО в форме выделения или при приватизационном акционировании исчезает имущественный признак корпорации - формирование имущественной базы путем объединения вкладов участников, - а в так называемых компаниях одного лица вызывает сомнение сохранение такого признака корпорации как участие (членство). Отсутствие таких признаков как объединение имущества и наличие участия (членства) не позволяет рассматривать АО с одним учредителем (участником) в качестве корпорации, хотя они и относятся к соответствующей организационно­правовой форме.

На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы:

1) Римские правоведы заложили основы понимания корпорации как самостоятельного субъекта права, характер взаимодействия корпорации и ее членов, выявили основные признаки корпорации, которые использовались при дальнейшем развитии цивилистической мысли и не утратили своей актуальности в настоящее время;

2) Германская правовая доктрина дополнила идеи римских юристов, рядом теоретических положений относительно членства и управления юридическим лицом. Немецкие правоведы выявили противоположное корпорации явление, которое начали обозначать термином «учреждение (институт)», применяя его для обозначения юридических лиц, не основанных на членстве;

3) Доктрина и право стран англо-американской правовой семьи характеризуются широким пониманием корпорации, которое совпадает с понятием «юридическое лицо». Можно выделить следующие общие для обеих стран признаки юридического лица (корпорации): 1) существует независимо от входящих в нее участников; 2) обладает самостоятельной волей, несовпадающей с волей отдельных ее участников; 3) имеет имущество, обособленное от имущества ее участников; 4) несет самостоятельную имущественную ответственность по долгам всем принадлежащим имуществом; 5) вправе от своего имени совершать сделки, разрешенные законом; 6) может искать и отвечать в юрисдикционных органах от своего имени;

4) В России легального определения корпорации на данный момент не существует. Однако из всего многообразия существующих организационно­правовых форм можно выделить группу юридических лиц, которые относятся к корпоративным организациям, сходных между собой по целому ряду признаков. К корпорациям следует отнести хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются

объединение имущества для предпринимательской деятельности и участие (членство), в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент. В наибольшей степени признакам корпорации соответствуют АО;

5) В зависимости от наличия или отсутствия участия (членства) юридические лица делятся на корпоративные организации и учреждения;

6) Под участием следует понимать документально зафиксированную в особом процедурном порядке правовую связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающуюся в наличии взаимных прав и обязанностей, в т.ч. обязанностей по формированию имущественной базы юридического лица, а также в осуществлении ими своих прав и удовлетворении потребностей через деятельность юридического лица.

7) Участие может быть имущественным, личным или смешанным.

8) Членство представляет собой либо только имущественное участие (хозяйственные общества), либо смешанное (производственные кооперативы), в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент, оформленное надлежащим образом и не зависящее от прекращения участия в организации отдельных лиц.

40

<< | >>
Источник: Александрова Анна Алексеевна. Кодексы корпоративного управления в гражданско-правовом регулировании организации и деятельности юридических лиц : [Электронный ресурс]: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М.: РГБ, 2006. 2006

Скачать оригинал источника

Еще по теме §1.1. Понятие корпорации:

  1. различные критерии отнесения корпораций к транснациональным
  2. Статус учредителей (участников) корпораций
  3. Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность
  4. Глава 11. Корпорация одного лица
  5. §1. Понятие фонда в теории и в законодательстве России и зарубежных стран
  6. §1.1. Понятие корпорации
  7. § 1. Понятие и классификация предпринимательских объединений
  8. §1.1. Понятие корпорации
  9. Понятие и признаки акционерного общества в России и предпринимательской корпорации в США
  10. 1.1. Понятие и признаки корпорации
  11. 1.1. Понятие и признаки корпорации
  12. 1.1. Понятие и признаки корпорации
  13. § 1. Понятие и классификация предпринимательских объединений
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -